Внешнеэкономическая сделка всегда выражается в контракте

Стороны могут предоставить иностранные нормативно-правовые акты в подтверждение своих требований и возражений и иным образом содействовать суду в установлении норм иностранного права. По спорам, возникающим из предпринимательских отношений, суд может возложить обязанность по доказыванию норм иностранного права на стороны.Т.е. если обращаются в арбитраж, суд может обязать искать нормы иностранного права и обосновывать их. Искать нужно в специальных правовых изданиях иностранных государств.

В случае, если содержание иностранного права установить невозможно, применяется российское право.В других государствах существует различная практика доказывания содержания норм иностранного права. 1. В США такие нормы рассматриваются как фактические обстоятельства и доказываются сторонами наряду с другими фактами 2. В Германии, Австрии и Венгрии содержание норм иностранного права устанавливает суд 3. В Швейцарии доказывание норм иностранного права возложено на суд. Но по имущественным спорам суд может возложить бремя доказывания на стороны 4. Во Франции содержание иностранного права доказывают стороны, но суд может сам применить иностранное право, если содержание норм ему известно.

Наиболее сложным при вторичной квалификации является получение информации об иностранном праве. С целью обмена правовой информацией заключается договоры о правовой помощи и договоры об обмене правовой информацией.Например, Конвенция о правовой помощи и правовым отношениям по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. предусматривает обмен информацией между МЮ. Киевское соглашение 1992 г. О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности предусматривает обмен информацией между высшими судебными органами и МЮ. Россия заключила ряд двусторонних соглашений об обмене правовой информацией и государствами СНГ Украиной, Белоруссией, Арменией, Грузией, Казахстаном и Киргизией, т.о. при вторичной квалификации основная проблема где найти и как истолковать правовой акт. Право Нидерландов Взаимность предоставление одним государством гражданам и юр. Лицам другого государства тех же прав, которыми пользуются граждане первого государства в другом государстве. Существует два вида взаимности 1. Материальная, когда гражданам и юр. лицам предоставляются те же права, которые они имеют у себя на родине.

Она фактически не распространена, т.к. суверенные государства избегают предоставления тех же прав, которые предоставляет другое государство, и каждое государство предоставляет индивидуальный комплекс прав. 2. Формальная взаимность, когда граждане и юр. лица другого государства приравниваются по своему статусу к гражданам и юр. лицам первого государства, т.е. на них распространяется такой же правовой режим, как и на собственных граждан.

В ч. 3-ей ГК взаимность применяется в случае применения иностранного права.

Указано, что по общему правилу применение иностранного права носит безусловный характер и не зависит от того, применяется ли в иностранном государстве российское право.

Однако федеральные законы могут предусматривать применение иностранного права на началах взаимности. В РФ взаимность предусмотрена отдельными федеральными законами. Например Патентный закон, который предоставляет права иностранным физ.юр. лицам только на основании международного договора или на началах взаимности Закон о ТЗ, ЗО и НМПТ содержит аналогичное положение.При этом зарегистрировать наименование мест происхождения товаров иностранцы в РФ могут только в том случае, если соответствующее государство предоставляет аналогичное право российским юр. физ. Лицам Закон о правовой охране интегральных микросхем.

Взаимность существует не только в области патентного права, но и переводе наследственных сумм за границу, взыскивании алиментов, исполнении судебных поручений.Т.о. взаимность существует в отдельных сферах и неверным является утверждение Богуславского и Извекова о том, что взаимность принцип существует, а также наличие взаимности на основе международных договоров.

Если есть договор, то действует принцип pacta sum servanta - договор обязательство должен исполниться.Реторсии ограничения, установленные государством в отношении иностранцев, если такие ограничения установлены этим государством в отношении российских юр.физ. лиц. Правомерное с т.з. международного права ответное действие государства в ответ на дискриминацию другим государством юр.физ. лиц 1-го государства.

Применение реторсий должно быть соразмерным и адекватным. Реторсии не нарушают принцип неприменения силы и угрозы ее применения.В ч. 3 ГК указано, что Правительство РФ вправе вводить ответные ограничения имущественных и личных неимущественных прав юр. лиц и граждан тех государств, которые ввели специальные ограничения тех прав российских граждан и юр. лиц. О введении реторсий говорится в следующих законах О правовом положении иностранных граждан в СССР 1981 г. действует, АПК РФ, ГПК РФ, где указано, что в ответ на нарушение процессуальных прав российских граждан и организаций могут вводиться ответные ограничения.

Кроме того, такие ограничения имеют место, если российскому государству и его представителям не обеспечивается должная процессуальная неприкосновенность.В законе О государственном регулировании внешне торговой деятельности 1995 г где говорится, что при нарушении прав РФ, ее субъектов, муниципальных образований и российских лиц на внешнеторговом рынке, Правительство вправе вводить ответные ограничения.

Правительство принимает федеральные программы внешнеторговой деятельности, в которых отражаются дискриминационные меры в отношении в отношении РФ и российских лиц и меры, которые приняты и которые следует принять по фактам дискриминации. Правительство может ввести количественное ограничение либо повысить таможенные пошлины.В практике РФ нет реторсий, а их следовало бы вводить, например в случае, когда в отношении российских граждан в Прибалтике была дискриминация в языке.

Правовой режим это совокупность прав и обязанностей, предоставленных гражданам и юр. лицам на основании международного договора и национального законодательства. Существует три вида правового режима 1. Наибольшего благоприятствования 2. Национальный 3. Специальный. Режим наибольшего благоприятствования Режим 1 предоставляется на основании договоров о торговле и мореплавании, а также договоров о торгово-экономическом сотрудничестве.Он представляет собой оговорку в договоре, которая звучит следующим образом Государства предоставляют гражданам и юр. лицам другого государства те же права, что и гражданам и юр. лицам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация . Юридическая фикция возникает, когда был принят первый договор о торговле и мореплавании. Режим 1 уравнивает в правилах всех иностранцев, с государствами которых заключены договоры о торгово-экономическом сотрудничестве.

В заключительном акте СБСЕ 1975 г. подчеркивалось огромное значение этой оговорки для установления торгово-экономических связей.

Пример Россия-США. США недавно отменила поправку Джексона Венина ограничение количества товаров на экспорт, в связи с запретом СССР на въезд евреев 1937-1951 г.г. прекращает существующий режим наибольшего благоприятствования, т.к. СССР страна с переходной экономикой. 1972 г. договор о торгово-экономическом сотрудничестве, не вступил в силу США не ратифицировали, т.к. в 1974 был принят торговый закон о количественном ограничении. 1990 г. поправка о режиме наибольшего благоприятствования, новый торгово-экономический договор с США. Примером оговорки о режиме 1 может быть соглашение о партнерстве и сотрудничестве между европейским сообществом и их государствами-членами, с одной стороны, и РФ, с другой стороны, заключенный на о-ве Конфу в 1994 г В этом соглашении режим наибольшего благоприятствования предоставляется в отношении доступа товаров на рынки , а также в таможенной сфере, сфере иностранных инвестиций, режиме представительств, обществ на территории одного государства на территории другого. Оговорка о режиме 1 конкретна всегда.

Она не касается общего правового режима и охватывает отдельные сферы ее действия.

Например, соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве между РФ и Польшей 1993 г. указывает, что стороны предоставляют друг другу режим 1 в следующих сферах при торговле товарами 1. Таможенного регулирования, включая взимание таможенных пошлин, таможенную очистку, транзит, перегрузку и хранение. 2. Налогов и сборов, взимаемых в отношении импортируемых товаров. 3. Методам платежей по внешнеэкономическим сделкам и переводов этих платежей 4. Продажи и закупки, а также транспортировки и хранения товаров на внутреннем рынке.

Договоры всегда предусматривают изъятие из режима наибольшего благоприятствования, что не является нарушением этого режима.Изъятия из режима наибольшего благоприятствования 1. Не распространяется на таможенные союзы и зоны свободной торговли 2. Не распространяется на приграничную торговлю 3. Не касается отношений с развивающимися государствами.

Режим наибольшего благоприятствования отличается от режима недискриминации 1. Недискриминация существует без международного договора в силу равенства государств. 2. Недискриминация уравнивает всех, а наибольшего благоприятствования только иностранцев. 3. В договорах о торговле недискриминация касается только ограничений и лицензий. Национальный режим Национальный режим обычно не имеет договорной основы.

Исключение составляют договоры о правовой помощи, в которых национальный режим закреплен в виде доступа в суды и другие гос. Органы. Кроме того, договоры в области авторского и патентного права предоставляют нац. Режим, как и собственным гражданам. В Конституции почти всех государств закреплен национальный режим для иностранцев.В РФ ст. 62 Конституции РФ предоставляет иностранцам правовой режим такой же, как и собственным гражданам.

Однако во всех государствах существуют изъятия из-под режима 2. Например, не предоставляется избирательное право. Национальный режим нельзя рассматривать как общий режим для иностранцев. Он существует только в отдельных сферах. Например, в отношениях собственности, брачно-семейных отношениях, наследственных отношениях, авторском и патентном праве.Специальный режим Во всех государствах существует ограничение прав иностранцев. Например, в РФ иностранные инвесторы ограниченно допускаются в банковскую и страховую сферу.

Они могут пользоваться недрами только на основании концессионных соглашений. Специальный режим является общим режимом для иностранных граждан и юридических лиц. В доктрине было высказано мнение.Что существует только специальный режим, т.к. режим наибольшего благоприятствования представляет собой оговорку в договоре, а национальный режим распространяется только на отдельные сферы. Унификация представляет собой процесс создания единообразных норм и рекомендаций, действующих на территории 2-х и более государств.

Унификация осуществляется на универсальном уровне, региональном и национальном уровнях. Унификация на универсальном уровне привела к созданию международных договоров универсального характера. Примером служит Венская конвенция 1980 г конвенция УНИДРУА о лизинге, о факторинге. На региональном уровне заключаются договора, в которых участвует ограниченное количество государств.Унификация осуществляется только ан их территориях.

Например, кодекс Бустаманте принять в качестве единообразного акта по МЧП в странах Латинской Америки. На национальном уровне осуществляется инплементация норм международного права национальные акты. Например, Женевская конвенция о векселе 1930 г. включена в Положение ЦИК СНК О переводном и простом векселе 1937 г. По своему содержанию унификация бывает трех видов 1. Унификация материально-правовых норм, когда унифицируются права и обязанности субъектов.Например, Венская конвенция 1980 г. унифицировала порядок заключения договора, права и обязанности, сторон, а также их ответственность. 2. Унификация процессуальных норм унифицирует процедурные правила.

Например, Киевское соглашение 1992 г. унифицировало правила о подсудности, исполнении судебных поручений, вручении документов, исполнении судебных решений. 3. Унификация коллизионных норм. В результате создаются единообразные коллизионные нормы. Обычно достигается в договорах о правовой помощи.Кроме того, примером является Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении векселей 1930 г. и Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении чеков 1931 г В результате унификации создаются не только правовые нормы, но и рекомендательные акты, например, 1. Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ может использоваться сторонами внешнеэкономических контрактов для разрешения споров.

В контракте должна быть ссылка на регламент. 2. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже может служить основой для включения в национальное законодательство.

В РФ закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года основан на типовом законе.Тема Источники международного частного права 1. Международные Международный договор Международный обычай 2. Национальные Национальное законодательство Судебная практика Внутренние обычаи 1. Международные договоры соглашения между государствами, а также между государствами и международными организациями независимо от их наименования Конвенция, пакт и др К источникам МЧП относятся только те договора, которые регулируют поведение юридических и физических лиц. Договоры бывают Универсальные потенциально доступные для участия каждого государства.

Например, Бернская конвенция 1886 г Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г договор о патентной кооперации 1970 г Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г Региональные объединяют в определенные государств определенного региона. Например, кодекс Бустаманте принят для государств Латинской Америки.

Кубинский юрист Антонио Бустаманте. Римская консвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, действует для государств членов ЕЭС в рамках СНГ принято соглашение об общих условиях поставок между организациями государств-участников СНГ 1992 г Соглашение об общих условиях производственной кооперации 1993 г Евразийская патентная конвенция.Двусторонние договоры заключаются в отдельных сферах сотрудничества, касающихся МЧП, а именно 1 О торговле и экономическом сотрудничестве 2 О правовой помощи 3 О взаимной защите капиталовложений 4 Об избежании двойного налогообложения 5 О неторговых платежах 6 О социальном обеспечении 7 О защите авторских прав. 2. Международный обычай исторически сложившиеся правила поведения, применяемые государством в качестве правовой нормы.