Способы обеспечения исполнения обязательств

Содержание

Введение 3

1. Обеспечение  исполнения обязательств 4

1.1 Понятие и значение  обеспечения исполнения обязательств 4

1.2 Акцессорные и неакцессорные  способы обеспечения исполнения  обязательств                                                                                                       5

2. Характеристика  отдельных способов обеспечения  исполнения обязательств                                                                                                    6

2.1 Неустойка 6

2.2 Залог 9

2.3 Удержание 13

2.4 Поручительство 14

2.5 Банковская гарантия 18

2.6 Задаток 20

Заключение 22

Список использованных источников 23

Введение 

С целью защиты законных прав и интересов физических и  юридических лиц при заключении различных сделок российское законодательство предусматривает ряд мер, способствующих исполнению возникающих обязательств.

Способы обеспечения обязательств призваны охранять интересы менее защищенной стороны договора, то есть кредитора. Особенность этих мер состоит  в том, что они представляют собой  дополнительное обязательственное  бремя, возлагаемое на должника с  целью более надёжной защиты прав кредитора.

Сейчас в условиях низкого  уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы  обеспечения исполнения обязательств по договорам, ибо именно способы  обеспечения обязательств становятся основой прочности отношений  между кредитором и должником, так  как гарантируют удовлетворение имущественных требований кредитора  в случае неисполнения должником  обязательства.

Основной целью способов обеспечения обязательств в целом  и обязательств по предпринимательским  договорам в частности является возмещение убытков кредитора вследствие неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательства должником  с целью максимально снизить  убытки и потери кредитора. Но зачастую это не так-то просто сделать. Трудности  заключаются в том, что нередко  кредитору необходимо вычислить  и доказать наличие и размер убытков, их причинную связь с нарушением договора, а это не всегда просто. Кроме того, даже имея на руках решение  суда об удовлетворении своих претензий, кредитор нередко не в силах добиться от должника возмещения своих убытков  вследствие отсутствия у последнего необходимых средств. Для решения  подобных казусов предусмотрены  специальные способы обеспечения  обязательств.

1. Обеспечение  исполнения обязательств

1.1 Понятие и  значение обеспечения исполнения  обязательств 

Надлежащему исполнению обязательств способствуют многие гражданско-правовые институты, применение которых позволяет  стимулировать должника к исполнению принятых им на себя обязанностей, а  также защитить интересы кредитора  при нарушении обязательства. Такие  меры установлены в законе либо в  качестве общих правил, применимых к любому обязательству, либо как  специальных, которые используются в определенных случаях, например субсидиарная ответственность.

Однако в реальной действительности использование названных мер  в целях обеспечения конкретного  обязательства может оказаться  фактически невозможным, затруднительным  или не позволит с достаточной  эффективностью защитить интересы кредитора. В связи с этим ст. 329 ГК допускает применение дополнительных обеспечительных мер, устанавливаемых по соглашению сторон обязательства либо по прямому указанию закона. Они именуются способами обеспечения исполнения обязательств. Согласно п. 1 ст. 329 ГК к ним относятся: неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором.

Способы, обеспечивающие исполнение обязательств, имеют имущественный  характер и устанавливаются в  интересах кредитора. Одни из них  непосредственно направлены на стимулирование должника к исполнению обязанностей в натуре (неустойка, задаток); вторые – призваны при нарушении должником  обязательства гарантировать осуществление  прав кредитора посредством уплаты ему денежной суммы другими лицами (поручительство, банковская гарантия); третьи – понуждают должника к  исполнению обязанности, а при ее неисполнении обеспечивают защиту интересов  кредитора тем, что позволяют  получить удовлетворение за счет принадлежащего должнику имущества (залог, удержание).

При обеспечении обязательства  между субъектами возникает обязательственное  правоотношение. Оно является производным, зависимым от основного, обеспечиваемого  обязательства, т.е. имеет дополнительный (акцессорный) характер.

1.2 Акцессорные  и неакцессорные способы обеспечения  исполнения обязательств 

Способы обеспечения исполнения обязательств подразделяются на акцессорные (дополнительные) и неакцессорные.

Задаток, поручительство, залог  являются акцессорными способами. Соглашение об установлении какого-либо из перечисленных  способов обеспечения исполнения обязательств порождает дополнительное, акцессорное  обязательство, призванное обеспечить исполнение главного, основного обязательства. Акцессорные обязательства, обеспечивающие исполнение основного обязательства, могут возникать также непосредственно  из предписаний закона при наступлении  определенных юридических фактов. Так, в силу закона при наличии условий, предусмотренных п. 3 ст. 334 ГК, может возникнуть право залога.

К неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств относится банковская гарантия, так  как предусмотренное ею обязательство  гаранта перед бенефициаром не зависит  от того основного обязательства, в  обеспечение исполнения которого она  выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК). Неакцессорным характером обладают некоторые другие способы обеспечения исполнения обязательства, отнесенные законом к иным.

Обязательства, обеспечивающие исполнение основных обязательств, но не носящие характер акцессорных, являются просто взаимосвязанными с основными  обязательствами. В случаях, когда  имеет место простая, т.е. без признаков  акцессорности, взаимосвязанность  основного и обеспечительного обязательства, действительность обеспечительного обязательства  может сохраниться даже в случае признания недействительности основного  обязательства. Например, при недействительности основного обязательства сохраняется  обязательство гаранта перед  бенефициаром (п. 2 ст. 376 ГК).

Обеспечительный характер всех способов обеспечения надлежащего  исполнения обязательств и их взаимосвязь  с основным обязательством означают, что соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основного  обязательства. Если такие соглашения совершатся после нарушения обязательства  и исполняются с целью удовлетворения требований кредитора, то чаще всего  такие сделки являются притворными  со всеми вытекающими последствиями. Если соглашение о залоге совершается  после факта неисполнения или  ненадлежащего исполнения денежного  обязательства с целью предоставления кредитору преимущественного права  перед другими кредиторами, то оно  должно быть признано недействительным как противоречащее закону (ст. 168 ГК) и нарушающее права третьих лиц.

2. Характеристика  отдельных способов обеспечения  исполнения обязательств

2.1 Неустойка

Неустойка — денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства в дополнение к основной сумме долга (ст. 330 ГК).

Бытовое значение неустойки представляется также очень большим. Она имеет  широкое применение во всевозможных сделках, облеченных в письменную форму. Она играет нередко неблаговидную  роль в жизни, являясь могучим  средством, которым пользуется кредитор, чтобы держать в своих руках  запутавшегося в делах должника.

Как задаток, неустойка имеет двоякое  значение, являясь не только средством  обеспечения обязательства, но и  способом определить размер вознаграждения за отступление от обязательства. Неустойка  имеет в виду или 1) побудить должника к исполнению страхом невыгодных последствий (штраф за неисправность), или 2) установить заранее размер причиненного неисполнением ущерба, особенно когда  доказывание величины его представляется затруднительным (вознаграждение за ущерб).

Согласно двойственному своему назначению неустойка имеет двоякого рода последствия: 1) или усложняет  обязательственное отношение в  том смысле, что, не освобождая должника от главной обязанности, налагает на него еще новую тягость; 2) или  же изменяет прежнее обязательственное  отношение, превращая его в новое, альтернативное, в силу которого должник  может или исполнить условленное  действие, или заплатить известную  сумму денег.

Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательства  на практике и выполняет две функции  — меры обеспечения исполнения обязательства  и санкции за ненадлежащее его  исполнение, т.е. меры имущественной ответственности.

Правила применения неустойки:  

 - законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон;   

 - договорная неустойка применяется лишь в случае, если она предусмотрена оглашением сторон, то есть соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме (ст. 331 ГК);  

 - взыскание неустойки с должника возможно лишь при наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение (п. 2 ст. 330 и ст. 401 ГК);   

 - должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки, последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК).

 Виды неустойки различаются  по следующим основаниям: 

по  субъекту установления неустойки. Различают законную (предусмотренную законом) и договорную (установленную сторонами договора) неустойки (ст. 332 ГК РФ); 

по  способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню (определяемую в процентах за каждый просроченный день исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму); 

в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают четыре вида неустойки (ст. 394 ГК):  

 а) зачетную (взыскиваются  убытки, не покрытые неустойкой);   

 б) исключительную (взыскивается  только неустойка, но не убытки);   

 в) штрафную (убытки  могут быть взысканы сверх  неустойки);  

 г) альтернативную (кредитор  вправе взыскать либо неустойку, либо убытки).

Несмотря на то, что размер неустойки устанавливается законом  или договором, суд может снизить  ее размер (полное освобождение от уплаты неустойки не допускается).

2.2 Залог

Залог — способ обеспечения  исполнения обязательства, позволяющий  залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно  перед другими кредиторами этого  должника (залогодателя) — лица, которому принадлежит это имущество (п. 1 ст. 334 ГК). Залог регулируется не только ГК РФ, но и двумя законами: «О залоге» и «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Предметом залога могут быть вещи и права требования (ст. 336 ГК). Сторонами залога являются: залогодатель и залогодержатель (ст. 335 ГК). Форма  договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки —  нотариально удостоверенной и зарегистрированной. Основаниями возникновения залога являются договор (п. 1 ст. 341 ГК) и закон (например, п. 5 ст. 488 ГК).

 Виды залога различают  по следующим основаниям:

по  месту нахождения заложенного имущества (ст. 338 ГК): твердый залог — без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте (ст. 357 ГК) и заклад — с передачей заложенного имущества, разновидностью заклада является залог в ломбарде (ст. 358 ГК); 
         по предмету залога (залог имущества и залог прав); 
          по степени связанности заложенного имущества с землей — залог движимого имущества и залог недвижимого имущества (ипотека).

Порядок обращения взыскания. Требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости продажи заложенного недвижимого имущества либо по решению суда, либо на основании нотариально удостоверенного соглашения (ст. 349 ГК), а движимого — без обращения в суд.

Субъектами в залоговом обязательстве являются залогодатель и залогодержатель. В качестве залогодержателя во всех случаях выступает кредитор по основному обязательству. В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и третье лицо. При залоге вещей залогодателем вправе быть собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. При залоге имущественных прав залогодателем является лицо, которому принадлежит закладываемое право.

Предметом залога являются вещи (как движимые, так и недвижимые), за исключением изъятых из оборота и тех, на которые не допускается обращение взыскания, и имущественные права, за исключением неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (например, требований об алиментах). Согласно п. 6 ст. 340 ГК РФ договором о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (к примеру, залог урожая будущего года, залог права на взыскание арендной платы в будущем году и т.п.). Гарантией выполнения требований залогодержателя является не все имущество должника, а только заложенное имущество.

Форма залога. Договор о залоге должен быть совершен в письменной форме независимо от того, в какой форме (устной или письменной) заключен основной договор. Обязательному нотариальному удостоверению подлежат лишь ипотека и договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество в случаях, когда обеспечиваемый залогом договор должен быть заключен в нотариальной форме. Договор об ипотеке, кроме того, должен быть еще и зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом (ст. 339 ГК РФ).

Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (п. 1 ст. 339 ГК РФ). Если сторонами не достигнуто соглашение, хотя бы по одному из указанных условий, либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

Содержание залогового обязательства  составляют права и обязанности сторон.    

Взыскание на заложенное имущество  может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником  обеспеченного залогом обязательства  по обстоятельствам, за которые он отвечает. Суд может отказать во взыскании, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (ст. 348 ГК РФ).

Порядок обращения взыскания  на заложенное имущество зависит от предмета залога. Наряду с судебным порядком допускается обращение взыскания без обращения в суд. Взыскание на заложенное недвижимое имущество по общему правилу обращается по решению суда. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается только на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (п. 1 ст. 349 ГК РФ). Условие о праве залогодержателя обратить взыскание на заложенное недвижимое имущество без предъявления иска в суд, содержащееся непосредственно в договоре о залоге, должно признаваться недействительным.

Взыскание на заложенное движимое имущество по общему правилу также обращается на основании решения суда, а по соглашению залогодержателя с залогодателем допускается удовлетворение требований залогодержателя и без обращения в суд. Однако процедура заключения такого соглашения проще, чем при залоге недвижимости. Его совершение возможно в любое время, даже в момент заключения соглашения о залоге. К тому же нотариального удостоверения соглашения не требуется (п. 2 ст. 349 ГК РФ).

Обращение взыскания на движимое имущество, заложенное в ломбарде, осуществляется во внесудебном порядке.

Взыскание на заложенное имущество  обращается только по решению суда, если: для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа; предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность; залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно (п. 3 ст. 349 ГК РФ). 

Реализация заложенного  имущества производится путем продажи с публичных торгов независимо от порядка обращения взыскания на предмет залога (по решению суда, на основании соглашения залогодержателя и залогодателя либо на основании исполнительной надписи нотариуса). 

Прекращение залога, помимо общих оснований прекращения  обязательств, происходит: с прекращением обеспеченного залогом обязательства; по требованию залогодателя при наличии  угрозы утраты или повреждения заложенного имущества; при продаже с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной; в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления предмета залога или правом на его замену (ст. 352 ГК РФ).

2.3 Удержание

Удержание имущества должника. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства  по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею  издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее  обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут  обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее  и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют  как предприниматели. Общие правила  об удержании содержатся в ст. 359–360 ГК РФ (см. также: ст. 712, п. 3 ст. 972, п. 2 ст. 996, п. 4 ст. 790 ГК РФ).

Право удержания характеризуется  следующими чертами:

а) производностъю. Оно может  возникнуть постольку, поскольку существует обязательство и данное обязательство  должником не исполняется;

б) неделимостью предмета удержания. Кредитор вправе удерживать всю вещь целиком (все имущество, подлежащее передаче). Однако учитывая, что удержание  имущества есть право (а не обязанность) кредитора, вполне допустима передача части вещей должнику или указанному им лицу с удержанием другой части  имущества;

в) незаменимостью предмета удержания. Право удержания в  соответствующих случаях распространяется на имущество, находящееся у кредитора (а не передаваемое ему с целью  обеспечения исполнения обязательства).

Кроме того, право кредитора  удерживать вещь должника характеризуется  правом следования: во-первых, кредитор сохраняет право удержания вещи несмотря на то, что после того как  эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим  лицом (п. 2 ст. 359 ГК РФ); во-вторых, при переходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания (ст. 384 ГК РФ). Кредитор, удерживающий вещь должника, имеет право на возмещение расходов по хранению данной вещи (ст. 15 ГК РФ). Правами пользования и распоряжения удерживаемой вещи кредитор не обладает.

Кредитор, удерживающий вещь, в случае нарушения права удержания  вправе истребовать вещь из чужого незаконного владения, а также  защиты права удержания от нарушений, не связанных с лишением владения (ст. 305 ГК РФ).

Основаниями возникновения  права удержания являются следующие  юридические факты:

а) неисполнение должником  в срок обязательства по оплате вещи;

б) неисполнение должником  в срок обязательства по возмещению кредитору связанных с данной вещью издержек и других убытков;

в) неисполнение обязательства  в иных случаях, если его стороны  действуют как предприниматели.

При наличии указанных  юридических фактов право удержания  имущества должника возникает непосредственно  из закона (в отличие от большинства  других способов обеспечения исполнения обязательств, возникающих на основании  договора). 

2.4 Поручительство

Несмотря на свою распространенность, задаток и неустойка  не всегда способны достичь цели обеспечения обязательства. Если страх перед неустойкою является побудителем к исполнению обязательства, то действие ее стоит в зависимости от возможности для должника вообще исполнять свои обязательства. Когда имущественное положение его расшаталось, то должник не в состоянии уплатить ни главной суммы, ни неустойки. Задаток представляет еще менее совершенное средство обеспечения, потому что задаточная сумма бывает обыкновенно невелика, иначе выдача ее была бы затруднительна, а между тем, если для должника уклонение от главного обязательства представляет выгоду, то он охотно пожертвует задатком. Как средство обеспечения, поручительство стоит, несомненно, выше, потому что здесь к ответственности привлекаются новые лица, выбираемые для этой цели ввиду их состоятельности.

Поручительство — договор, в силу которого поручитель обязуется  перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его  обязательства (ст. 361 ГК).

Установление поручительства как средства обеспечения предполагает существование другого, главного обстоятельства: оно возникает или вместе с  ним, или после, или ранее ввиду  его.

Основанием возникновения  поручительства является либо договор  между кредитором и поручителем, либо закон (например, ст. 532 ГК). Форма договора — письменная (ст. 362 ГК).

Особенности поручительства:   

 - поручительство может обеспечивать обязательство, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК);  

 - поручитель несет солидарную ответственность с должником (ст. 363 ГК), т.е. кредитор вправе сам решить к кому из них предъявлять требование; 

 - объем ответственности поручителя может не совпадать с объемом долга по главному обязательству; 

 - поручитель, исполнивший обязательство вместо должника, имеет право на регрессный (последующий) иск к должнику о взыскании с него выплаченных кредитору средств (ст. 365 ГК);

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Сущность этого способа обеспечения заключается в том, что при поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо — поручитель.

Основанием возникновения  поручительства обычно служит соответствующий договор, заключенный между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по основному обязательству. Иногда поручительство устанавливается предписанием закона.

Для договора поручительства независимо от того, в какой форме  заключается основной договор, установлена  обязательная письменная форма. Несоблюдение ее влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ). В отличие от иных способов обеспечения заключение договора поручительства может быть направлено и на обеспечение еще не существующего обязательства, но которое может возникнуть в будущем (ст. 361 ГК РФ).

Обеспечительная функция  поручительства состоит в том, что  поручитель несет перед кредитором солидарную с должником по основному  обязательству ответственность. При  солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения как  от должника и поручителя совместно, так и только от поручителя без  обращения к должнику, притом как  полностью, так и в части долга. Однако солидарность их ответственности  не является необходимым условием поручительства. Законом или договором может быть установлено, что поручитель несет субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность за должника (п. 1 ст. 363 ГК РФ). В этом случае до обращения с требованием к  поручителю кредитор должен принять меры для получения долга с должника.

Объем ответственности поручителя не обязательно должен совпадать с объемом долга по основному обязательству. Стороны в договоре вправе ограничить ответственность поручителя частью долга. Но если подобные ограничения в договор не включены, поручитель отвечает в таком же объеме, как и основной должник. Помимо суммы долга, он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

Исполнив обязательство  вместо должника, поручитель приобретает по отношению к нему все права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, но только в том объеме, в котором он сам удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ). Если требование кредитора исполнено поручителем частично, то он приобретает право регресса только в этой части. Полное удовлетворение предполагает и полное возмещение расходов поручителя.

Поручительство прекращается по общим основаниям прекращения обязательств, предусмотренным в гл. 26 ГК РФ. Кроме того, оно прекращается при наступлении какого-либо из обстоятельств, указанных в ст. 367 ГК РФ.

Во-первых, — с прекращением обеспеченного им обязательства, поскольку в этом случае дальнейшее существование поручительства теряет смысл.

Во-вторых, — в случае изменения основного обязательства без согласия поручителя, если такое изменение неблагоприятно для него (к примеру, имело место увеличение суммы кредитного обязательства или изменение срока его исполнения).

В-третьих, — с переводом на другое лицо долга по основному обязательству, если поручитель не согласился отвечать за нового должника.

В-четвертых, — когда кредитору со стороны должника или поручителя было предложено надлежащее исполнение обязательства, но кредитор отказался его принять. При этом не имеет значения, по каким причинам имел место отказ.

В-пятых, прекращение поручительства возможно в связи с истечением его срока. Срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства. Если же срок поручительства договором не предусмотрен, оно прекращается, если кредитор не предъявит к поручителю иск в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен моментом востребования, поручительство сохраняет силу лишь в пределах двух лет со дня заключения договора поручительства.

2.5 Банковская  гарантия

Банковская гарантия —  такое поручительство, в котором  в качестве поручителя выступает  кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник — принципалом.

Основанием возникновения  банковской гарантии являются два юридических факта: договор между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии, а также выдача гарантий на определенный срок в письменной форме (это односторонняя сделка).

Существует два вида банковских гарантий: условные банковские гарантии, дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства, и безусловные банковские гарантии, при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.

Банковская гарантия представляет собой самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств, неизвестный российскому законодательству до принятия нового Гражданского кодекса РФ. До введения в действие части первой ГК РФ гражданскому законодательству был известен институт «гарантии». Однако гарантия представляла собой разновидность поручительства и основным ее отличием от поручительства являлось то, что она применялась в отношениях только между организациями. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

Участниками правоотношений по банковской гарантии являются: гарант, принципал и бенефициар. В качестве гаранта могут выступать только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация. К небанковским кредитным учреждениям относится кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции. Принципал — это лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии. Им является должник по основному обязательству (например, кредитному), исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И, наконец, в качестве бенефициара, т.е. лица, наделенного правом предъявлять требования к гаранту, выступает кредитор по основному обязательству (к примеру, банк, предоставивший кредит).

Для возникновения отношений  по банковской гарантии требуется заключение договора между принципалом и гарантом о ее предоставлении. Это возмездный договор. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает вознаграждение гаранту (п. 2 ст. 369 ГК РФ), и затем следует собственно выдача банковской гарантии, которая обычно оформляется в виде исходящего от гаранта «гарантийного письма».

Банковская гарантия выдается на определенный в ней срок и не может быть отозвана гарантом (ст. 371 ГК РФ). Требования бенефициара должны быть заявлены в срок, указанный в гарантии (п. 2 ст. 374 ГК РФ).

В отличие от иных способов обеспечения исполнения обязательства банковская гарантия не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана.

Прекращение обязательства  гаранта перед бенефициаром, помимо общих оснований прекращения обязательств, наступает также по основаниям, указанным в ст. 378 ГК РФ. Их перечень является ограниченным. Это — действия гаранта по уплате суммы, на которую выдана гарантия, или действия бенефициара по отказу от своих прав, либо истечение срока гарантии.

2.6 Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).

Предметом задатка может  быть только денежная сумма. Соглашение о задатке всегда совершается в письменной форме, в противном случае эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 2,3 ст. 380 ГК РФ).

Задаток выполняет функции: удостоверительную, обеспечительную, платежную, компенсационную.

Отличие задатка от аванса состоит в том, что для аванса не характерна обеспечительная функция: сторона, выдавшая аванс, вправе требовать  его возвращения во всех случаях  неисполнения или ненадлежащего исполнения за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.    

 Поэтому при заключении  договора, в котором предполагается  предварительная выплата в счет  основной оплаты по договору, необходимо сразу указать чем,  авансом или задатком, является эта выплата. А если в договоре не указано, что сумма предоплаты является задатком, то такая сумма автоматически будет считаться авансом.

Удостоверительная функция задатка выражается в том, что он выдается в «доказательство заключения договора» (п. 1 ст. 380 ГК РФ).                

Обеспечительная функция сводится к тому, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны.

Платежная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей, причитающихся по основному договору: за выполненные работы, оказанные услуги и т.д.

Компенсационная функция задатка заключается в том, что сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Поскольку выданная вперед денежная сумма является задатком лишь в том случае, если установлено, что  она дана в доказательство заключения договора и в обеспечение его  исполнения, то при отсутствии этих двух признаков уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся от стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы (п. 3 ст. 380 ГК РФ).

Заключение

Вступая в то или иное правоотношение, субъект должен быть уверен, что другая сторона исполнит свои обязанности надлежащим образом (обусловленным в договоре способом, в установленный срок, в определенном месте и т.п.). Исполнение обязательств обеспечивается системой мер организационного, экономического и правового порядка. Так, само существование законодательства обеспечивает исполнение обязательств: устанавливает принципы исполнения, предусматривает недопустимость одностороннего отказа от обязательства или изменения  его условий, устанавливает возможность  принудительного исполнения и т.д. Одновременно оно содержит ряд норм, направленных именно на обеспечение  исполнения обязательств (ст. 329–381 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком.

Перечень, содержащийся в  ст. 329 ГК, незакрытый, т.е. законом или договором могут предусматриваться и иные способы.

В современных условиях рыночной экономики с присущими ей чертами  – кризиса неплатежей, отсутствия чувства ответственности у многих предпринимателей, правовой нигилизм и т.п. – гражданско-правовые способы  обеспечения исполнения обязательств, изложенные в данной работе приобретают  особую актуальность.

Указанные способы обеспечения  исполнения обязательств  преследуют одну цель – предотвратить и устранить невыгодные последствия, которые влекут для кредитора неисполнение обязательств должником.

Требования кредитора  не должны быть погашены исковой давностью  для законных оснований его возникновения. Прекращение основного обязательства  влечет и прекращение обеспечение  этого обязательства.

Список использованных источников 

1.    Конституция Российской Федерации [от 12 дек. 1993 г.] // Российская газета. – 1993. – №237.

2.    Гражданский кодекс РФ (часть первая): [от 30 нояб. 1994 г. №51 – ФЗ] // СЗ РФ. – 1994. – №32.

3.    Гражданский кодекс РФ (часть вторая): [от 26 янв. 1996 г. №15 – ФЗ] // СЗ РФ. – 1996. – №5.

4. Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций/отв.  ред. О.Н. Садиков. – М.: Юристъ, 2001.

5. Белов, В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник/ В.А. Белов. – М.: АО ЦентрЮрИнфоР, 2003.

6. Голышев, В.Г. Залог как способ обеспечения кредитных обязательств // Банковское право. – 2002. – №4.

7.  Новоселова Л.А. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательства // Гражданин и право. – 2001. – №10.