Договор комисси (консигнации) в торговом обороте

 Вещи, поступившие  к комиссионеру от комитента  для реализации либо приобретенные  комиссионером за счет комитента,  считаются собственностью комитента  (п. 1 ст. 996 ГК). Следовательно, последний  несет и риск их случайной  гибели или порчи, если только  по условиям договора он не  возложит этот риск на комиссионера  или иное лицо (разумеется, за  дополнительное вознаграждение). Комиссионер  должен страховать такое имущество  только по указанию и за  счет комитента либо если страхование  данного имущества комиссионером  прямо предусмотрено договором  комиссии или обычаями делового  оборота (например, обычными условиями  внешнеторговых сделок консигнации) (п. 3 ст. 998 ГК).

 Вместе  с тем комиссионер обязан хранить  данное имущество комитента и отвечает за его утрату, недостачу или повреждение, т.е. предполагается виновным в соответствующих убытках комитента (п. 1 ст. 998 ГК). Комиссионер обязан также известить собственника-комитента о явных недостатках его имущества (повреждениях или недостаче, заметных при наружном осмотре вещей), как присланного комитентом для реализации, так и поступившего для комитента от третьих лиц, и принять меры по охране прав комитента и сбору необходимых доказательств (например, составить с участием незаинтересованных лиц акты о недостаче или недоброкачественности товара) (п. 2 ст. 998 ГК). Неисполнение этих обязанностей дает основание считать комиссионера виновным в соответствующих убытках комитента полностью или в части.

 По исполнении  поручения комиссионер должен  представить комитенту отчет  и передать все полученное  для него по договору комиссии. Возражения комитента по отчету  должны быть сообщены комиссионеру  в 30-дневный срок со дня его  получения (если иной срок не  установлен договором), иначе отчет  считается принятым без возражений (ст. 999 ГК)⁹.

 Со своей  стороны, комитент обязан принять  от комиссионера все исполненное  им по договору, включая обязательства  по заключенным для комитента  сделкам. При этом он должен  осмотреть приобретенное имущество  и без промедления (немедленно) известить комиссионера об обнаруженных  недостатках. В противном случае  имущество будет считаться принятым  без возражений.

 Комиссионер  наделен специальными гарантиями  по получению вознаграждения  и других причитающихся ему  от комитента сумм, что особенно  важно для профессиональных коммерческих  посредников. Во-первых, он пользуется  правом на удержание находящихся  у него вещей комитента до  удовлетворения всех своих денежных  требований по договору (вознаграждение, понесенные расходы и т.д.). Во-вторых, он вправе удержать причитающиеся ему по договору суммы из сумм, поступивших к нему для комитента, путем зачета своих требований к комитенту.

 При этом  учитываются также интересы иных  кредиторов комитента, среди которых  могут находиться привилегированные  с точки зрения очередности  кредиторы (в частности, по  требованиям о возмещении вреда  жизни и здоровью, выплатам заработной  платы и алиментов и т.п.). Требования  комиссионера к комитенту закон  здесь приравнивает к требованиям  залогодержателя. Поэтому кредиторы,  обладающие преимуществом перед  залогодержателями (ср. п. 1 ст. 64 и п. 2 ст. 855 ГК), вправе удовлетворить свои требования к комитенту даже из сумм, уже удержанных комиссионером в порядке зачета (ст. 997 ГК). В случае банкротства комитента право комиссионера на удержание его вещей прекращается (ибо эти вещи поступают в конкурсную массу), но его требования к комитенту также приравниваются к требованиям залогодержателей (абз. 2 п. 2 ст. 996, ст. 360 ГК).

3.2. Ответственность за неисполнение  сделки, заключенной для комитента

 Пункт  1 статьи 993 исходит из понятия  вины как общего основания  гражданско-правовой ответственности  за нарушение обязательств. По  общему правилу, комиссионер отвечает  за недействительность, но не  за неисполнимость сделок, заключенных  им с третьими лицами в интересах  комитента. Освобождая комиссионера  от ответственности за неисполнение  третьими лицами своих обязательств  по сделке, заключенной с ними  комиссионером за счет комитента,  комментируемая статья предусматривает  два случая, когда наступает гражданско-правовая  ответственность комиссионера. Первый - когда комиссионер не проявил  необходимой осмотрительности в выборе третьего лица (например, заключил сделку с юридическим лицом, находящимся в стадии ликвидации или признанным неплатежеспособным), и второй - когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Указание на отсутствие в действиях комиссионера "необходимой осмотрительности" следует толковать как наличие в его действиях "умысла или неосторожности" и пренебрежение при выполнении комиссионного обязательства надлежащей "степенью заботливости и осмотрительности", которые в совокупности, согласно ст. 461 ГК, являются конституциирующими признаками гражданско-правового понятия вины.

 В случаях,  когда имеет место неисполнение  третьим лицом сделки, заключенной  с ним комиссионером за счет  комитента, комментируемая статья  возлагает на комиссионера обязанность  немедленно известить об этом  комитента и собрать необходимые доказательства¹⁰.

 Бремя  доказывания отсутствия своей  вины возлагается на лицо, допустившее  нарушение обязательств (см. ч. 2 ст. 401 ГК). Отсюда следует, что комиссионер, не принявший на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) и проявивший необходимую осмотрительность в выборе третьего лица, тем не менее, несет, по смыслу статьи, бремя доказывания отсутствия своей вины, несмотря на то, что часть 1 комментируемой статьи освобождает его в этих случаях от ответственности перед комитентом. Очевидно некоторое противоречие между положениями комментируемой статьи: с одной стороны, имеется общее положение об освобождении комиссионера от ответственности за неисполнение заключенной им сделки с третьим лицом, с другой стороны, на него возлагается бремя доказывания своей невиновности. По смыслу статьи не ясно также, какие "необходимые доказательства" обязан представить комиссионер: своей невиновности или вины третьего лица. По-видимому, имеются в виду доказательства, подтверждающие виновное неисполнение сделки третьим лицом.

 В западном  законодательстве комиссионер, проявивший  надлежащую осмотрительность при  выборе третьего лица, обычно  не несет ответственности за  неплатеж со стороны третьего  лица, и также за неисполнение  последним других обязательств  по сделке, совершенной с ним  комиссионером. Исключение из  этого общего принципа делается  для случаев, когда такая ответственность  предусмотрена в договоре комиссии  или вытекает из обычаев места  нахождения предприятия комиссионера (§ 394 Торгового уложения ФРГ,  абз. 1 ст. 403 Швейцарского обязательственного закона).

 ГК обязывает  комиссионера по требованию комитента  передать последнему все права  по сделке с третьим лицом  с соблюдением правил общегражданской  цессии (ст. 382-386, 388, 389 ГК).

 В случае  неисполнения сделки третьим  лицом, комиссионер обязан уступить  комитенту все права, приобретенные  комиссионером по сделке с  третьим лицом, независимо от  согласия последнего. Другими словами,  даже если между комиссионером  и третьим лицом имеется соглашение, запрещающее такую уступку, комментируемая  статья допускает уступку прав  комиссионером без согласия третьего  лица. Закон однозначно встает  на защиту прав комитента, возлагая  на комиссионера бремя ответственности  за соглашение с третьим лицом  о запрете или ограничении  уступки прав. Таким образом, если в соответствии с общим порядком перехода прав все риски, связанные с не уведомлением должника, несет новый кредитор (ч. 5 ст. 382 ГК), то, по смыслу п. 3 комментируемой статьи, в случае перемены лиц по комиссионному обязательству, при неисполнении сделки третьим лицом, такие риски неблагоприятных последствий несет первый кредитор, т.е. комиссионер, заключивший сделку от своего имени. В данном случае закон разрешает пренебречь соответствующим условием договора, сужая, таким образом, границы свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК).

3.3. Ответственность комиссионера за  утрату, недостачу или повреждение  имущества комитента

 Ответственность  комиссионера за утрату, недостачу  или повреждение находящегося  у него имущества комитента  наступает с учетом оснований,  предусмотренных ст. 401 ГК. Ответственность  комиссионера наступает, как общее  правило, при наличии его вины, в случае, предусмотренном п. 1 и  3 ст. 401 ГК. В ГК РСФСР (ст. 412) ответственность  комиссионера за сохранность  имущества комитента ставилась  в прямую зависимость от наличия  вины комиссионера. Комиссионер,  допустивший в отсутствии своей  вины не сохранность имущества  комитента, освобождался от ответственности.  Комментируемая статья вину как  условие ответственности комиссионера  не называет. Это, однако, не означает, что ответственность комиссионера  наступает независимо от его  вины. Как уже отмечалось выше, здесь действует общее правило  об основаниях ответственности  за нарушение обязательств, установленное  ст. 401 ГК. Другими словами, комиссионер  отвечает перед комитентом за  утрату, недостачу или повреждение  имущества лишь в том случае, если он не доказал отсутствие  своей вины. Однако, если комиссионер выполняет свои функции в порядке осуществления предпринимательской деятельности, он отвечает за утрату имущества независимо от своей вины, если иное не установлено договором.

 Комиссионер  обязан принять меры по охране  прав комитента, если в комиссионном  имуществе окажутся повреждения  или недостача, которые могут  быть замечены при наружном  осмотре, а также в случае  причинения кем-либо ущерба имуществу  комитента. Например, при получении  комиссионного товара от перевозчика  комиссионер обязан принять меры  по защите прав комитента против  перевозчика в случае, если товар  при сдаче окажется поврежденным  или в неудовлетворительном состоянии,  заметном при наружном осмотре. Комиссионер обязан собрать необходимые доказательства, в частности обеспечить составление актов о недоброкачественности или недостаче товаров. Нарушение комиссионером данных обязанностей дает основание считать его ответственным в соответствующих убытках комитента полностью или в части.

 Очевидно, что содержание понятия "меры  по охране прав комитента"  будет определяться в зависимости  от фактических обстоятельств,  связанных с возможными дефектами  комиссионного имущества. Вместе  с тем критерии "разумности" и "добросовестности" могут  быть применены для оценки  действий комиссионера и в  такой ситуации.

 Это новая  норма, неизвестная ГК РСФСР.  Комиссионер обязан страховать  имущество, если на это было  указание комитента либо такая обязанность предусмотрена условиями договора или обычаями делового оборота (например, обычными условиями внешнеторговых сделок консигнации). Если нарушены эти указания комитента или условия договора, обычаи делового оборота, то комиссионер несет ответственность в отношении незастрахованного имущества. Таким образом, комиссионер, не застраховавший имущество комитента, отвечает за это лишь в случае, когда комитент обязал его это сделать, причем за счет комитента. В ст. 412 ГК РСФСР основания ответственности были сформулированы по-другому: комиссионер отвечает также в том случае, если он застраховал имущество комитента вопреки установлению закона. В комментируемой статье такого правила нет. Вместо этого обязанность комиссионера застраховать имущество комитента может возникнуть из договора комиссии или обычая делового оборота¹¹.

3. 4. Прекращение договора комиссии

 Комитент, который в отличие от своего  контрагента не всегда является  профессиональным предпринимателем, вправе в любое время в одностороннем  порядке и безмотивно отказаться от исполнения договора, отменив данное комиссионеру поручение. В этом случае договор комиссии прекращается, однако в интересах комиссионера предусмотрена обязанность комитента возместить комиссионеру все причиненные этим убытки, включая неполученные доходы в форме причитавшегося вознаграждения за услуги, а также обязанность немедленно распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. При непоступлении указаний от комитента комиссионер вправе либо сдать это имущество на хранение за счет комитента, либо реализовать его по наиболее выгодной для комитента цене (п. 3 ст. 1003 ГК). Комиссионер же не вправе отказываться от исполнения поручения комитента в одностороннем порядке, если только такое право прямо не предусмотрено для него в договоре¹².

 Иное  дело договор комиссии, не содержащий  указания на срок его действия. Здесь в силу данного обстоятельства  обе стороны вправе отказаться  от его дальнейшего исполнения  при условии заблаговременного  извещения об этом контрагента  (не менее чем за 30 дней, если  договором не установлен более  продолжительный срок). Но во всех  случаях комиссионеру причитается  вознаграждение за уже совершенные  им для комитента сделки и  компенсация расходов, фактически  понесенных до момента прекращения  договора (п. 2 ст. 1003, п. 3 ст. 1004 ГК).

 Договор  комиссии прекращается также  в случаях прекращения деятельности  комиссионера, в частности при  его банкротстве либо смерти  гражданина-комиссионера или признания  его недееспособным, частично дееспособным  или безвестно отсутствующим  (поскольку при этом он не  в состоянии исполнять поручение  по совершению сделок). Рассматриваемый  договор прекращается также в  случаях ликвидации юридического  лица - любой стороны данного договора. Реорганизация юридического лица - комиссионера или комитента, а также смерть гражданина-комитента, признание его недееспособным или частично дееспособным либо безвестно отсутствующим сами по себе не прекращают действия договора комиссии, ибо отсутствие лично-доверительных отношений между его участниками не исключает здесь правопреемства.