Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

У ЗАО меньше легальный минимальный размер уставного капитала. Количество участников ЗАО не должно превышать 50 под угрозой преобразования в ОАО или ликвидации. ЗАО вправе размещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями или иного, заранее определенного круга лиц. В ЗАО не может быть счетной комиссии, может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения 3-му лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественно е право при обретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Уступка преимущественных прав не допускается.

Правовое регулирование организации и деятельности АО осуществляется общегражданским законодательством, акционерным законодательством, законодательством о рынке ценных бумаг, а также по отдельным вопросам -антимонопольным, банковским, страховым законодательством и законодательством о приватизации.

Не являются самостоятельной организационно-правовой формой дочерние и зависимые хозяйственные общества (ст. 105, 106 ГК РФ). Следует отметить, что дочерним, зависимым и преобладающим (участвующим) может быть только хозяйственное общество, а материнским (основным) - как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество.

Дочерние общества (ДО) находятся в определенном подчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищества, которое может быть обусловлено:

- преобладающим участием в уставном капитале;

- заключенным договором;

- иными условиями, которые приводят  к возможности определять решения, принимаемые ДО.

Действующим законодательством четко не определена доля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта, которая была бы определяющим в признании одного общества дочерним по отношению к другому.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать ДО обязательные для него указания, отвечает солидарно с ДО по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) ДО по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники ДО вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине ДО, если иное не установлено специальным законодательством. То есть речь идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. За рубежом они получили признание как косвенные иски.

Действующим законодательством наряду с ДО, предусмотрено существование зависимых хозяйственных обществ (ЗО).

Признание общества зависимым осуществляется в том случае, когда преобладающему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АО или более 20 % уставного капитала ООО.

Информация о наличии ДО и ЗО является публичной, обязательной к раскрытию.

Система основных обществ (товариществ) и ДО, преобладающих (участвующих) обществ и ЗО может быть основой создания компании холдингового типа и иллюстрирует наличие в гражданском праве отношений, основанных на властном подчинении одной стороны другой (п. 3 ст. 2 ГК).

2. Второй группой организационно-правовых  форм юридических лиц являются  кооперативы. Кооператив - добровольное  членское объединение лиц для  совместного достижения определенных целей на основе объединения его членами (участниками) имущественных паевых взносов, право собственности на которые после их передачи кооперативу возникает у самого кооператива, а его участники приобретают права требования, которые можно осуществить при наличии установленных законом условий.

Гражданский кодекс выделяет производственные кооперативы как коммерческие юридические лица и потребительские - как некоммерческие. Производственный кооператив - добровольное объединение граждан (а в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, и юридических лиц), созданное ими на основе членства для ведения совместной деятельности, основанной на их личном труде и ином участии и объединении имущественных паевых взносов. Причем члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в предусмотренных законодательством и уставом размерах и порядке.

Имущество производственного кооператива формируется за счет взносов (паев) его членов. Право собственности на это имущество принадлежит кооперативу, а его члену принадлежит право требования части прибыли, стоимости своего пая или имущества, соответствующего его паю, при выходе или исключении из кооператива, а также части имущества, оставшегося после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Сам кооператив построен на принципе членства. Он подпадает под классификацию «объединения лиц - объединения капиталов», относясь к объединениям лиц. Однако ни паевой взнос, ни его размер не влияют на право вое положение членов кооператива. В управлении кооперативом (при принятии решений общим собранием) каждый член кооператива имеет только один голос (п. 4 ст. 110 ГК РФ). Прибыль кооператива распределяется между его членами, как правило, в соответствии с их трудовым участием, а не в зависимости от размера пая или количества паев, как в хозяйственных обществах и товариществах. По тому же принципу распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов (п. 4 СТ. 109 ГК РФ).

Члены кооператива несут по его долгам дополнительную ответственность, а обращение взыскания на пай по их собственным долгам допускается только при недостатке иного имущества должника для покрытия долгов В порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива, так как пай - не доля в имуществе кооператива и не его часть, а лишь право требования, которое в данном случае переходит к кредитору с правами на прочее имущество должника.

В п. 1 ст. 107 ГК РФ предусмотрена возможность участия в производственных кооперативах, не носящего личного трудового характера. Очевидно, речь идет только об имущественном участии. Для таких «финансовых» участников законом и уставом должен быть предусмотрен особый порядок участия в прибыли кооператива, в ликвидационной квоте и Т.д., отличный от принципа трудового участия. Однако за трудовым участием должен сохраняться приоритет, иначе это будет противоречить самой природе кооператива.

Потребительский кооператив является некоммерческим юридическим лицом, объединяет как физических, так и юридических лиц, не требует обязательного личного участия членов в общих делах, не имеет законодательно определенного нижнего предела для количества членов (в производственных - пять). Его имущество также принадлежит на праве собственности ему самому, но члены жилищных, жилищно-строительных, дачных, гаражных или иных потребительских кооперативов, а также другие лица, имеющие права на паенакопления (при условии полного внесения паевого взноса за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставляемое этим лицам кооперативами) приобретают на данное имущество право собственности (п.4 СТ. 218 ГК РФ). Одновременно кооператив утрачивает на него право собственности.

Так как, по общему правилу, потребительский кооператив не получает доходов от своей деятельности, то в случае образования убытков обязанность их покрытия (в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса) ложится на членов кооператива и должна быть выполнена путем дополнительных взносов. Ответственность членов потребительского кооператива по его обязательствам ограничена пределами невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива и носит субсидиарный характер. Члены кооператива несут ее солидарно (П. 4 СТ. 116 ГК РФ).

Правовой статус кооперативов конкретизируется в специальном законодательств.

3. Третьей крупной группой организационно-правовых  форм являются государственные  и муниципальные предприятия  и финансируемые собственником  учреждения, о которых мы будем  говорить в разд. 3.3.

4. Четвертую группу организационно-правовых форм составляют некоммерческие организации-собственники (общественные и религиозные организации (объединения), фонды, статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Им свойственны следующие общие черты: некоммерческие цели и характер деятельности; добровольность объединения; право собственности на имущество и отсутствие каких-либо прав на него у их участников (учредителей); отсутствие ответственности этих юридических лиц по обязательствам участников (учредителей).

Различаются они по принципу организации, субъектному составу участников (учредителей), отношению к предпринимательской деятельности, наличию ответственности по их обязательствам у участников (учредителей).

Общественные и религиозные организации (объединения) и статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) создаются на основе членства, а фондом признается некоммерческая организация, не имеющая членства. Общественные и религиозные организации создаются исключительно физическими лицами, ассоциации и союзы - только юридическими лицами (причем законодатель не предусматривает возможность одновременного участия в них и коммерческих, и некоммерческих юридических лиц), фонды учреждаются физическими и (или) юридическими лицами.

Общественные и религиозные организации, а также фонды вправе заниматься предпринимательской деятельностью в рамках тех ограничений, которые накладывает на них статус некоммерческих юридических лиц, причем в законе специально оговорено, что фонды могут осуществлять ее непосредственно или через создаваемые для этих целей хозяйственные общества, а также путем участия в уже существующих.

Ассоциации и союзы могут осуществлять предпринимательскую деятельность только через создание для этого хозяйственного общества или путем участия в уже существующем. Учредители (участники) общественных и религиозных организаций и фондов не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, в то время как члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (союза).

Особенности правового положения общественных и религиозных организаций (объединений), фондов определяются п. 3 СТ. 117, П. 2 СТ. 119 ГК РФ, федеральными законами «О некоммерческих организациях» и «Об общественных объединениях». Допускается нормотворчество и по вопросам ассоциаций и союзов. Именно эта группа наиболее ярко свидетельствует о том, что ГК содержит открытый перечень юридических лиц. Так, например, ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 Г. кроме уже известных нам общественных и религиозных организаций (объединений), фондов, учреждений, ассоциаций и союзов называет некоммерческие партнерства (ст.8), автономные некоммерческие организации (СТ. 10). Допустимы и другие формы.

Для предпринимательской деятельности имеют значение и другие классификации. Длительное время в различных странах наибольшее значение придается двум видам классификации: делению юридических лиц на объединения лиц и объединения капиталов и их делению на корпорации и учреждения.

Первая классификация проводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала. Характерными особенностями объединения лиц являются личное участие членов в хозяйственной деятельности и их солидарная ответственность по обязательствам объединения (например, полные товарищества континентального права, товарищества американского права и товарищества с неограниченной ответственностью). При объединении капиталов члены их обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственность по своим обязательствам (например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью, корпорации США). Целью деятельности обеих групп является систематическое получение прибыли.

Деление юридических лиц на корпорации и учреждения проводится по порядку создания имущественной базы юридического лица, отчасти - по субъектному составу и по сфере деятельности. Как правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства вкладчиков для предпринимательской деятельности, а учреждение - путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей и представляет собой по внутреннему содержанию некое единое целое. Таким образом, вторая классификация шире первой и охватывает всю сферу гражданского оборота, а не только предпринимательские отношения, хотя и менее детализирована применительно к последним. К этой, второй, классификации было близко до недавнего времени существовавшее в нашей стране деление юридических лиц на учреждения (непроизводственная сфера) и предприятия (сфера производства).

В настоящее время легальная классификация юридических лиц усложнилась. Ее главным критерием, всегда сохраняющим юридическую силу и значение, можно назвать форму собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют государственные юридические лица (право государственной собственности), муниципальные (право муниципальной собственности) и частные (право собственности граждан и юридических лиц).

Следующим критерием классификации выступает соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего (пп. 2, 3 ст. 48 ГК РФ). По этому основанию выделяются:

1) юридические лица, в отношении  которых учредители (участники) имеют  обязательственные права (хозяйственные  общества и товарищества, потребительские и производственные кооперативы);