Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

 

Тема  2. Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности.

 

1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности.
2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности.
3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности.
4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации.
5. Особенности правового положения хозяйственных товариществ, обществ, партнерства, производственных кооперативов и унитарных предприятий.

 

 

1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности.

Предпринимательскую деятельность как правовую категорию  следует отличать от предпринимательской деятельности как экономической категории. Различие между указанными понятиями проявляется, прежде всего, в субъектном составе. Если субъектом предпринимательской деятельности как правовой категории может быть как индивидуальный предприниматель (человек), так и юридическое лицо (абстрактный неодушевленный субъект права), то субъектом предпринимательской деятельности как экономической категории является только человек. При этом указанное лицо в капиталистических отношениях является собственником капитала, который может существовать как в денежной форме (денежный капитал), так и в производительной форме (станки, сырье, земельный участок и т.д.), и именуется предприниматель. В данном случае понятие предприниматель употребляется также в экономическом смысле.

Возможности собственника (человека) капитала по осуществлению предпринимательской деятельности определяются особенностями законодательства соответствующего государства.

В Российской Федерации  собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в одной из двух правовых формах:

- индивидуальной форме (индивидуальный предприниматель);

- коллективной форме (коммерческая организация).

Различия между  названными формами сводятся к следующему:

При осуществлении собственником (человеком) капитала предпринимательской деятельности в индивидуальной форме, во-первых, не требуется создание специального субъекта права, так как указанное лицо выступает в правоотношениях от своего имени. Во-вторых, собственник капитала, осуществляющий предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, подвергает предпринимательскому риску все принадлежащее ему на праве собственности имущество, так как в соответствии с нормами ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается нормами ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. В-третьих, индивидуальная форма предпринимательской деятельности не позволяет осуществить концентрацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, указанная форма предпринимательской деятельности, как правило, используется в сфере малого бизнеса.

При осуществлении  предпринимательской деятельности в коллективной форме, напротив, требуется создание специального субъекта права, именуемого коммерческая организация, которая участвует в правоотношениях от собственного имени (ст. 48 ГК РФ), а не от имени его учредителей (участников), которые являются собственниками капитала до его передачи коммерческой организации. Во-вторых, названная форма позволяет собственнику (человеку) капитала, подвергнуть предпринимательскому риску только часть своего имущества, которую он передает коммерческой организации. Остальная же часть его имущества защищена от предпринимательских рисков, так как по общему правилу учредители (участники)  коммерческих организаций, являющиеся физическими лицами, не отвечают по обязательствам коммерческой организации. В-третьих, осуществление предпринимательской деятельности в коллективной форме позволяет осуществлять концентрацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, данная форма предпринимательской деятельности как правила, используется в сфере среднего и крупного бизнеса.

Следует отметить, что не всякий собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую  деятельность в РФ.

Так, например, запрет на занятие предпринимательской деятельности касаются государственных служащих, т.е. граждан РФ, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности федеральной государственной службы или государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации и получающий денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств федерального бюджета или бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации (ч. 1 и 2 ст. 10 ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ¹).   Согласно пп. 3 ч. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 № 79-ФЗ² в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается осуществлять предпринимательскую деятельность.

Ограничения и запреты на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности³.

Таким образом, указанное выше позволяет определить понятие предприниматель как правовую категорию. Предприниматель это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке соответственно в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации,  и осуществляющее на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг⁴. Из приведенного определения следует, что с юридической точки зрения предпринимателем является не только человек (индивидуальный предприниматель), но и абстрактный субъект права -  коммерческая организация.

2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности.

Статьи 18 и 23 ГК РФ дает возможность гражданам заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. По общему правилу физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельность с момента приобретения полной дееспособности. В виде исключения закон допускает возможность осуществления предпринимательской деятельности лицом, достигшим 14 лет, но только с согласия родителей, усыновителей или попечителя.

Гражданин приобретает  статус индивидуального предпринимателя  с момента государственной регистрации  его в указанном качестве. Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба РФ.

В случае осуществления  физическим лицом предпринимательской  деятельности без соответствующей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Гражданин может  прекратить осуществление предпринимательской  деятельности как по собственному желанию, так и в случае признания его несостоятельным. 

3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности.

Согласно нормам п. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческой организацией является юридическое лицо преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Коммерческие  организации принято делить на виды в зависимости от различных критериев.

С практической точки зрения важным представляется деление коммерческих организаций  на виды в зависимости от их организационно-правовых форм, перечень которых содержится в п. 2 ст. 50 ГК РФ. Согласно указанной статье юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

- хозяйственных  товариществ (полные товарищества и товарищества на вере);

- хозяйственных обществ (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, которое делится на два типа: открытое и закрытое),

- хозяйственных партнерств,

- производственных кооперативов,

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Здесь следует  обратить особое внимание на то, что перечень приведенных видов коммерческих организация является исчерпывающим. Это значит, что недопустимо создание в РФ организаций с организационно-правовой формой, непредусмотренной ГК РФ.

Между тем, следует  учитывать, что широко используемые законодательством и практикой категории типа «банк», «биржа», «малое предприятие», «предприятие с иностранными инвестициями», «холдинг», «аудиторская фирма», «кредитная организация» и т.п., имеющие определенное смысловое значение, к собственно организационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных ГК РФ⁵.

Так, например, ОАО «Смоленский Банк» это банк, организационно-правовой формой которого является открытое акционерное общество. ЗАО «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК» также представляет собой банк, организационно-правовая форма которого является закрытое акционерное общество. При этом словосочетание «акционерный коммерческий банк» не является указанием на его организационно-правовую форму, а является частью его фирменного наименования, т.е. «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК». ООО «БАНК ФИНИНВЕСТ» это банк, организационно-правовой формой которого является общество с ограниченной ответственностью.

В зависимости  от вида вещного права на имущество, которое закрепляется за коммерческой организацией учредителями или приобретается им в ходе предпринимательской деятельности, коммерческие организации принято квалифицировать на:

- коммерческие  организации, обладающие правом  собственности на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнёрств и производственных кооперативов.

-   коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме унитарных предприятий.

Коммерческая организация участвуют в предпринимательских отношениях от собственного имени, а не от имени учредителей. Именем юридического лица является его наименование. При этом коммерческая организация должна иметь фирменное наименование (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Фирменное наименование юридического лица состоит из двух частей, первая из которых должна содержать указание на его организационно-правовую форму, а вторая – на ее собственно наименование. Так, например,  в фирменном наименовании ЗАО «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК», указание на ЗАО является указанием на организационно-правовую форму, а указание на «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК» - собственно наименование коммерческой организации. В предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК РФ). Так, согласно, п. 2 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах» фирменное наименование ломбарда должно содержать слово «ломбард» и указание на его организационно-правовую форму. В фирменном наименование ООО «Ломбард «Столичный» указание на «ломбард» является указанием на характер деятельности юридического лица.

Фирменное наименование коммерческой организации указывается в его учредительных документах (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

Коммерческой организации принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица (п. 1 и 3 ст. 1474 ГК РФ).

Участие коммерческой организации в правоотношениях предполагает совершение ею действий (сделок) по приобретению гражданских прав и обязанностей и осуществление приобретенных прав и обязанностей. Однако, как отмечалось выше, коммерческая организация является абстрактным неодушевленным субъектом права. Возникает вопрос о том, кто совершает от имени юридического лица вышеперечисленные действия? Такими лицами являются люди, составляющие людской субстрат коммерческой организации, так как только человек способен к сознательным волевым действиям⁶.

Названная группа лиц может  быть поделена на две группы:

- группа лиц, посредством  действий которых юридическое  лицо приобретает гражданские  права и обязанности, т.е. заключает различные гражданско-правовые сделки. Данную группу лиц принято именовать «орган юридического лица».

- группа лиц, посредством  действий которых коммерческая  организация осуществляет права  и исполняет обязанности, ранее  приобретенные через свои органы. К данной группе относятся работники юридического лица, действия которых по исполнению обязательств юридического лица считаются действиями самой коммерческой организации (ст. 402 ГК РФ).

Понятие «орган юридического лица» является собирательным и  представляет собой совокупность органов  управления юридического лица, находящихся в определенной иерархической связи друг с другом. Например, органы акционерного общества, как правило, представляют собой совокупность таких органов, как  общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (ст. 103 ГК РФ). Все перечисленные органы находятся в установленной законом иерархической связи друг с другом.