Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

Применительно к приведенному выше примеру это означает, что в случае солидарного характера пассивной множественности обязательства банк (кредитор) вправе требовать возврата кредита как от всех созаемщиков совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. При этом возврат одним из заемщиков кредита освобождает другого заемщика от возврата кредита. В данном случае заемщик, возвративший кредит, приобретает права регрессного требования к другому заёмщику в равной доле за вычетом своей доли.

Порядок исполнения солидарных требований, т.е. обязательств с активной множественностью, устанавливается нормами ст. 326 ГК РФ, согласно которым при солидарности требования любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме. До предъявления требования одним из солидарных кредиторов должник вправе исполнять обязательство любому из них по своему усмотрению. Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними.

Хозяйственный смысл и значение солидарности на стороне должников заключается  в том, что, поскольку кредитор имеет право требовать исполнения всего обязательства полностью с любого из солидарных должников, создается большая уверенность в получении кредитором удовлетворения, большая устойчивость и хозяйственная ценность обязательства.

Солидарность на стороне кредиторов имеет значительно меньшее практическое значение: оно сводится лишь к тому, что при наличии нескольких солидарных кредиторов легче производить необходимые действия для получения удовлетворения (сношения с должником, принятие мер взыскания). Неудивительно поэтому, что в то время как солидарность должников - явление довольно распространенное в практике, солидарность кредиторов почти не встречается в жизни³³.

Перемена лиц в обязательстве.

В период существования  обязательства действующее законодательство допускает возможность замены кредитора или должника. Случаи замены старого кредитора или должника соответственно новым кредитором или должником именуются в литературе и законодательстве переменой лиц в обязательстве и регулируются нормами параграфа 24 ГК РФ.

Поясним сказанное  на примере.

Представим  обязательство по оплате товара, возникшего на основании договора поставки. В  указанном обязательстве в качестве кредитора будет участвовать  поставщик, так как право требовать  оплаты поставленного товара принадлежит ему. В качестве должника будет участвовать покупатель, так как обязанность оплатить товар лежит на нем. Представим далее, что кредитором является ООО «Союз», а должником ООО «Север». В данном случае действующее законодательство предусматривает возможность замены в обязательстве по оплате товара, например, ООО «Союз» (старого кредитора) на ООО «Прогресс» (нового кредитора), или, напротив, ООО «Север» (старого должника) на ООО «Прогресс» (нового должника). Указанная замена будет являться переменной лиц в обязательстве.

Перемена лиц  на стороне кредитора и должника регулируется дифференцированно. Различие в правовом регулирование обусловлено  тем, что в обязательстве, как  правило, личность кредитора не имеет  значения для должника, в то время как личность должника имеет большое значение для кредитора. Так, например, в обязательстве по возврату кредита для должника является безразличным, является ли его кредитор (банк) платежеспособным или несостоятельным, в то время как для кредитора (банка) не является безразличным, является ли его должник (заемщик) платежеспособным или несостоятельным.

Перемена лиц на стороне кредитора.

Перемена лиц  на стороне кредитора регулируется нормами ст. 382-390 ГК РФ.

Как указывалось  ранее, кредитором в обязательстве является лицо, которому принадлежит право требование. Следовательно, перемена лиц в обязательстве на стороне кредитора может произойти только в том случае, если право требование перейдет от старого кредитора к третьему лицу, которое станет новым кредитором. В свою очередь, переход права требования от кредитора к третьему лицу может произойти:

1) в  результате передачи кредитором  своего права требования третьему  лицу, которая осуществляется на  основании сделки,

или

2) при  наличии обстоятельств, с которыми закон связывает переход права требования от кредитора третьему лицу, т.е. на основании закона.

Сказанное выше находит свое развитие в норме п. 1 ст. 382 ГК РФ, согласно которой право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Изменение лиц  в обязательстве на стороне кредитора  может происходить не во всех обязательствах. Это связано с тем, что переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается (ст. 383 ГК РФ). Следовательно, так как нормы указанной статьи не допускают возможность перехода прав требований кредиторов, неразрывно связанных с его личностью, то, соответственно, перемена лиц на стороне кредитора в указанных обязательствах является недопустимой. При этом здесь следует обратить внимание, что переход права требования кредитора, неразрывно связанного с его личностью, является невозможным как на основании сделки, так и на основании закона.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства (залог, неустойка, поручительство и т.д.), а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК РФ). В данном случае также следует обратить внимание, что приведенное правило касается случаев перехода права требования как на основании сделки, так и на основании закона.

Рассмотрим  далее особенности перехода права  требования на основании сделки и особенности перехода права требования на основании закона.

Переход права требования на основании  сделки. Переход права требования может происходить как на основании односторонних сделок, так и на основании договоров, т.е. двух- или многосторонних сделок.

К переходу права  требования на основании односторонней  сделки можно отнести наследование по завещанию и реорганизацию юридического лица. Так, например, если наследодатель, внесший вклад в банк, а, следовательно, являющийся кредитором в обязательстве по возврату суммы вклада, составит завещание, которое является односторонней сделкой, то после его смерти право требование возврата суммы вклада перейдет к наследнику (новому кредитору). В данном случае переход права требования произошел на основании односторонней сделки (завещании).

К переходу права  требования на основании договора можно  отнести договоры по отчуждению ценной бумаги (например, договор мены, дарения, купли-продажи и т.д.) или договор  уступки права требования, который  также именуется на практике договор цессии.

При отчуждении ценной бумаги происходит переход права  собственности от одного субъекта права  к другому. Одновременно с переходом  права собственности на ценную бумагу переходит и удостоверенное ею имущественное право от старого собственника к новому собственнику. В свою очередь, переход имущественного права требования  от одного лица к другому влечет перемену лиц в обязательстве. Так, например, представим обязательство по возврату займа, в рамках которого право требование кредитора удостоверено простым векселем, выданным должником. Вексель является ценной бумагой, собственником которой является кредитор, наделенный правом требования возврата займа в обязательстве по возврату суммы займа. Продажа векселя повлечет переход права собственности на вексель от продавца к покупателю. Вместе с правом собственности к покупателю перейдет удостоверенное векселем право требование возврата займа. Переход права требования от продавца векселя к покупателю влечет перемену лиц в обязательстве по возврату займа. Таким образом, в данном случае в основе перехода права требования будет сделка по отчуждению ценной бумаги.

На практике основным договором, лежащим в основе перехода права требования, является договор уступки права требования (цессии). Говоря о договоре уступке права требования (цессии), следует учитывать, что действующий ГК РФ, например, в отличие от договора купли-продажи, аренды и других договоров, не содержит систематизированных норм, регулирующих указанный договор, а наименовании договора уступки права требования (цессии) является доктринальным, а не легальным, т.е. указанным в законе. Как правило, под договором уступки права требования (цессии) понимается совокупность норм, содержащихся в § 1 главы 24 ГК РФ и регулирующих соглашение (договор) по передаче имущественного права требования.

Заключение  договора уступки права требования (цессии) допускается, если передача имущественного права не противоречит закону, иным правовым актам или договору (п. 1 ст. 388 ГК РФ). При этом для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Договор уступки  права требования (цессии) является консенсуальным и взаимным. Он может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если указанный договор является возмездным в силу того, что старый кредитор должен получит за уступаемое права плату, то к данному договору также применяются правила купли-продажи, если же возмездность договора предопределяется иным встречным предоставлением, то – правила договора мены. Если договор уступки права требования является безвозмездным, то применяются правила договора дарения.

Сторонами договора являются цедент, являющийся лицом уступающим право (старый кредитор), и цессионарий, являющийся лицом, приобретающим право требования (новый кредитор).

Предметом договора уступки права требования является право требование, передаваемое старым кредитором новому кредитору.

Форма договора уступки права требования (цессии) зависит от формы сделки, на основании которой возникло право требование. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п.1 и 2 ст. 389 ГК РФ).

Права и обязанности сторон договора уступки  права требования (цессии). Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 1 ст. 385 ГК РФ).

О состоявшейся передаче прав должник должен быть письменно уведомлен. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ).

Ответственность сторон договора уступки права требования (цессии). Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

Переход права требования на основании  закона. Обстоятельства, влекущие в силу закона переход права требования от старого кредитора к новому кредитору, указываются в ст. 387 ГК РФ, согласно которой права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

- в  результате универсального правопреемства в правах кредитора;

- по  решению суда о переводе прав  кредитора на другое лицо, когда  возможность такого перевода  предусмотрена законом;

- вследствие  исполнения обязательства должника  его поручителем или залогодателем,  не являющимся должником по  этому обязательству;

- при  суброгации страховщику прав  кредитора к должнику, ответственному  за наступление страхового случая;

- в  других случаях, предусмотренных  законом.

Перемена лиц на стороне должника.

Перемена лиц в обязательстве на стороне должника регламентируется нормами § 2  Главы 24 ГК РФ.

В обязательстве должником является лицо, на котором лежит обязанность совершить определенные действия или воздержаться от их совершения. Следовательно, перемена лиц в обязательстве на стороне должника может произойти только в том случае, если обязанность перейдет от старого должника к третьему лицу, которое станет новым должником. В свою очередь, переход обязанности от должника к третьему лицу может произойти также в силу сделки или закона.

К законным основаниям можно отнести наследование по закону. К сделкам относятся односторонние сделки - реорганизация юридического лица, и договор – договор о переводе долга.

Договор о переводе долга. Заключение договора о переводе долга допускается только с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Договор о переводе долга является консенсуальным и взаимным. Он также может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Сторонами договора являются старый должник, т.е. лицо, передающее обязанность, и новый должник, т.е. лицо, принимающее обязанность.

Предметом договора уступки права требования является обязанность, передаваемая старым должником новому должнику.

Форма договора о переводе долга регулируется нормами, регулирующим форму договора  уступки права требования (цессии) (п. 2 ст. 391 ГК РФ). По указанной причине перевод долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.