Предпринимательское право

5. В практике регулирования  хозяйственных отношений встречаются  еще постановления Верховного  Совета РФ. Примером действующего  акта такого рода может служить  Постановление Верховного Совета  РФ от 27 декабря 1991 г. "О разграничении  государственной собственности  в РФ на федеральную собственность,  государственную собственность  республик в составе Российской  Федерации, краев, областей, автономной  области, автономных округов,  городов Москвы и Санкт-Петербурга  и муниципальную собственность".

6. Нормативно-правовые акты  СССР также продолжают действовать,  если они не отменены и не  противоречат действующему законодательству  Российской Федерации. Так, применяется,  правда с учетом многочисленных  изменений, единая журнально-ордерная  форма счетоводства для предприятий,  утвержденная письмом Минфина  СССР от 8 марта 1960 г.

7. Мы рассмотрели систему  источников предпринимательского  права федерального уровня. Вместе  с тем в силу федеративною  устройства нашего государства  и в соответствии с Конституцией  РФ многие сферы общественной  жизни регулируются актами субъектов  Российской Федерации. Органы  местного самоуправления также  издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции  РФ, Федеральный закон "Об общих  принципах организации местного самоуправления в РФ".

9. Велика роль локальных  нормативных актов, принимаемых  самими хозяйствующими субъектами  в целях регулирования собственной  предпринимательской деятельности. Например, локальным актом является  приказ об учетной политике  организации, о перечне сведений, составляющих коммерческую тайну.

10. Помимо нормативно-правовых  актов, источниками предпринимательского  права являются обычаи делового  оборота. В соответствии со  ст. 5 ГК РФ "обычаем делового  оборота признается сложившееся  и широко применяемое в какой-либо  области предпринимательской деятельности  правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от  того, зафиксировано ли оно в  каком-либо документе". Они применяются  наряду с законодательством и  при его пробельности, но никак не вопреки ему, в основном во внешнеторговом обороте, морских перевозках и др.

Составной частью правовой системы Российской Федерации выступают  общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры Российской Федерации, как  двусторонние (о торговле, экономическом  сотрудничестве), так и многосторонние (Конвенция УНИДРУА о международном  финансовом лизинге, Евразийская патентная  конвенция). ГК РФ предотвращает возможные коллизии международного и национального законодательства, решая вопрос в пользу первого.

Между тем, источниками предпринимательского права не являются акты арбитражных  судов, в частности постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. Они должны рассматриваться как  средство достижения единообразного понимания  и применения источников права предпринимательской  сферы.

Задача 1. Государственная налоговая инспекция обратилась в областной арбитражный суд  с иском к некоммерческой организации "Острогожский союз предпринимателей" о признании недействительной ее государственную регистрацию в связи с тем, что в соответствии с Гражданским кодексом РФ объединяться в ассоциации или союзы могут только юридические лица, а физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, правом создания некоммерческой организации в виде ассоциации или союза не обладают.

Подготовьте защитное слово от имени некоммерческой организации  «Острожский союз предпринимателей». Ссылка на статьи Гражданского кодекса  РФ и иные нормативно-правовые акты обязательна.

Арбитражный суд должен отказать в иске. Федеральным законом "О некоммерческих организациях" установлено, что некоммерческие организации могут создаваться для различных целей в форме общественных или религиозных организаций, фондов, ассоциаций и союзов; в соответствии со ст.15 указанного Закона учредителями некоммерческой организации могут выступать как физические, так и юридические лица; в соответствии со ст.3 Федерального закона от 14.06.1995 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" под субъектами малого предпринимательства понимаются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица; в соответствии со ст.20 Федерального закона "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" указанные лица для решения совместных задач могут создавать некоммерческие объединения; как следует из ст.19 данного Закона, федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления оказывают поддержку в организации и обеспечении деятельности союзов (ассоциаций) субъектов малого предпринимательства, создаваемых в установленном порядке как общественные объединения.

Задача 2. ООО «Тринити моторз», акционер ЗАО «Теларанья», предъявило иск о признании недействительной сделки купли-продажи акций этого общества, совершенной между ее акционером Пономаревым и Голенищевым, не являвшимся акционером  ЗАО. Свои требования ООО обосновывало тем, что в уставе ЗАО содержался прямой запрет отчуждения его акций третьим лицам.

Подготовьте выступление  от имени ООО «Тринити моторз». Ссылка на статьи Гражданского кодекса РФ и иные нормативно-правовые акты обязательна.

Запрет на продажу акций  в уставе закрепить нельзя. Вместе с тем, на основании п.3 ст.7 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и  само общество с указанием цены и  других условий продажи акций. Извещение  акционеров общества осуществляется через  общество. Если иное не предусмотрено  уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

При продаже акций с  нарушением преимущественного права  приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право  приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком  нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и  обязанностей покупателя.

Уступка указанного преимущественного  права не допускается.

Задача 3. На собрании членов коммандитного товарищества «Торговый дом Степанчука» обсуждалось предложение о его преобразовании в некоммерческое партнерство. Обладающий статусом полного товарища Грошев выразил сомнение в том, что этот вопрос может быть решен в отсутствие коммандитистов  и без уведомления контрагентов товарищества.

Решите вопрос. Ссылка на статьи Гражданского кодекса  РФ и иные нормативно-правовые акты обязательна.

Согласно п. 3 ст. 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Норма п. 1 ст. 56 ФЗ № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в редакции ФЗ № 217-ФЗ от 02.08.2009 г вслед за нормой п. 2 ст. 92 части первой ГК РФ предусматривает, что общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида (т.е. в акционерное общество или общество с дополнительной ответственностью), хозяйственное товарищество (т.е. в полное товарищество или товарищество на вере (коммандитное товарищество)) или производственный кооператив. Тем самым данные нормы приведены в соответствие с нормой ст.92 ГК РФ, согласно которой хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном данным Кодексом.

Вопрос. Общая классификация субъектов предпринимательского права. Понятие юридического лица.

Основой классификации субъектов  предпринимательского права являются следующие критерии.

1. Характер выполняемых  функций. По этому критерию  выделяются субъекты, непосредственно  ведущие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели,  коммерческие организации и занимающиеся  предпринимательской деятельностью  некоммерческие организации). Предприниматели  реализуют комплекс функций: привлечение  и использование материальных, трудовых  и иных ресурсов, организация  производства, управление персоналом  и организацией в целом, продажа  произведенных товаров и др. Предпринимательская  деятельность представляет собой  единство производственной и  организационной (управленческой) функций.  Встречаются хозяйствующие субъекты, которые одновременно руководят  деятельностью других организаций.  К таковым относятся осуществляющие  предпринимательскую деятельность  организации, которые одновременно  являются основными по отношению  к дочерним обществам и указания  которых являются обязательными  для дочерних (ст. 105 ГК РФ). Основное  общество (товарищество) считается  имеющим право давать дочернему  обществу обязательные для него  указания только в случае, когда  это предусмотрено в договоре  с дочерним обществом или уставе дочернего общества (п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах). В отличие от хозяйствующих субъектов, главным для публично-правовых образований (Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований) являются регулирование и контроль за предпринимательской деятельностью, но они могут быть и участниками гражданских правоотношений.

2. Форма собственности,  на базе которой действуют  субъекты предпринимательского  права. В РФ признаются и  защищаются равным образом частная,  государственная, муниципальная  и иные формы собственности  (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Все коммерческие  организации, кроме унитарных  предприятий, все некоммерческие  организации, кроме учреждений, являются  собственниками своего имущества.  Унитарные предприятия действуют  на базе государственной или  муниципальной собственности. Будучи  юридическими лицами, унитарные  предприятия используют государственное,  муниципальное имущество на основе  принадлежащих им вещных прав  на имущество предприятий - права  хозяйственного ведения или оперативного  управления (ст. 114, 115 ГК РФ).

3. По форме организации  предпринимательской деятельности  различаются индивидуальные предприниматели  - физические лица и организации  - юридические лица.

4. По количеству субъектов,  участвующих в предпринимательской  деятельности и непосредственно  присваивающих полученную прибыль,  выделяются отдельные предприниматели  (индивидуальные предприниматели,  организации - юридические лица) и группы предпринимателей. К последним, например, можно отнести договорные объединения, не являющиеся юридическими лицами (простое товарищество, крестьянское (фермерское) хозяйство). Различают также индивидуальных предпринимателей, действующих без создания юридического лица и коллективных предпринимателей, использующих правовую форму юридического лица. Участников полного товарищества ГК РФ прямо называет предпринимателями (ст. 69 ГК РФ). Участники хозяйственного общества в экономическом смысле осуществляют коллективное предпринимательство, однако в юридическом смысле организационно-правовой формой такого предпринимательства является хозяйственное общество - юридическое лицо. Соответственно, в хозяйственном обороте действует одно юридическое лицо - хозяйственное общество (а не коллектив, группа лиц), которое присваивает прибыль и в установленном законом и учредительными документами порядке распределяет ее между собой и своими учредителями (участниками).

5. Правовой статус хозяйствующих  субъектов может быть определен  только ГК РФ (товарищества) или  ГК РФ и другими законами (например, Федеральными законами "Об акционерных  обществах", "Об обществах с  ограниченной ответственностью").

6. В завᴎϲимости от количества работающих в коммерческих организациях (средняя численность работающих в отчетном периоде не превышает в соответствующей сфере экономики 30-100 человек) эти организации, при некоторых дополнительных условиях, относятся в соответствии с Федеральным законом от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ"- *( источник № 271) к малым предприятиям. Индивидуальные предприниматели признаны указанным Законом субъектами малого предпринимательства незавᴎϲимо от количества работающих у него на основе трудовых договоров или договоров гражданско-правового характера. Термин "субъекты малого предпринимательства" применяется в Законе для обозначения коммерческих организаций - малых предприятий и индивидуальных предпринимателей. Рассматриваемый Закон о государственной поддержке малого предпринимательства намечал ряд мер по их поддержке со стороны государства, однако далеко не все из них были реализованы- *( источник № 272). Налоговый кодекс РФ (глава 26.2), регулируя переход организаций и индивидуальных предпринимателей, у которых средняя численность работников за налоговый (отчетный) период не превышает 100 человек, не оперирует терминами "субъекты малого предпринимательства", "малые предприятия", хотя, конечно, речь идет именно о них. При этом, в отличие от Закона о государственной поддержке малого предпринимательства, по которому критерий численности работающих имел значение только для отнесения к малым предприятиям организаций, НК РФ - для перехода налогоплательщиков на упрощенную систему налогообложения устанавливает этот критерий как единый (не более 100 работающих) как для организаций, так и для индивидуальных предпринимателей.