Реорганизация и ликвидация юридических лиц. Общие различия

3.2. Основания принудительной ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо может  быть ликвидировано принудительно, по решению суда, по таким основаниям как:

- осуществление деятельности  без надлежащего разрешения(лицензии)либо  деятельности, запрещенной законом. Это такие виды деятельности, как производство взрывчатых веществ, наркотиков, торговля отдельными видами товаров и прочее;- неоднократное или грубое нарушение закона или иных правовых актов. К подобным основаниям относятся нарушения налогового законодательства, правил землепользования или санитарно-эпидемиологических норм, взаимоотношений с внебюджетными фондами, регистрация проспектов эмиссии и т.п. Требование о ликвидации юридического лица по перечисленным выше основаниям могут быть предъявлены в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому такое право предоставлено законом. Это могут быть: прокуратура, налоговая инспекция, регистрационная палата и другие органы. В нынешней практике возникает множество проблем связанных с принудительной ликвидацией юридических лиц. В частности остро стоит вопрос ликвидации коммерческих банков. Центральный банк РФ может отозвать лицензию у коммерческого банка вследствие грубых и неоднократных нарушений законодательства. Отзыв лицензии совершения банком каких-либо операций и влечет за собой, как правило, его ликвидацию. Ликвидация юридического лица, в том числе и коммерческого банка, осуществляется в порядке, установленном Федерации. В соответствии с ней ликвидация юридического лица вследствие грубых и неоднократных нарушений закона или иных правовых актов может быть произведена только по решению суда. Ликвидация юридического лица может быть произведена также по решению учредителей либо органа юридического лица в связи с истечением срока либо достижением цели, ради которой оно создано.  Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией или действующее в форме потребительского кооператива благотворительного или иного фонда, ликвидируется также в соответствии со ст. 65 ГК вследствие признания его несостоятельным.

Однако сам по себе факт отзыва лицензии у коммерческого  банка не является ни официальным решением о признании его несостоятельным, ни официальным решением о ликвидации банка вследствие грубых и неоднократных нарушений им законодательства, поскольку для ликвидации юридического лица (в том числе коммерческого банка) вследствие грубых и неоднократных нарушений закона и иных нормативных актов требуется решение суда, а объявление должника несостоятельным, и последующая его ликвидация возможны только двумя способами. Первый - решение суда с последующей ликвидацией (п. 1 ст. 65 ГК РФ). Второй - совместное решение должника и кредиторов объявлен добровольной ликвидацией (п. 2 ст. 65 ГК РФ). Иных официальных способов признания юридического лица несостоятельным действующее законодательство не предусматривает. Более того, ч. 2 п. 4 ст. 61 ГК РФ говорит о том, что, если стоимость имущества такого юридического лица (коммерческой организации) недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только порядке, предусмотренном ст.65 ГК. Статья 65 ГК РФ, в свою очередь, в п. 3 устанавливает, что "основания признания юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве)". Однако существующая ныне практика показывает, что вслед за отзывом у коммерческого банка лицензии без какого-либо судебного решения и независимо от причин отзыва назначается ликвидационная комиссия, которая производит подсчет активов банка, рассчитывается с кредиторами и осуществляет его ликвидацию. Таким образом, действующее законодательство не только не предусматривает особого порядка ликвидации несостоятельных банков, но и прямо закрепляет то, что ликвидация всех без исключения коммерческих организаций, чьи пассивы превышают активы, осуществляется в соответствии с законом о несостоятельности (банкротстве). Следовательно, существующий порядок ликвидации коммерческих банков, когда вслед за отзывом лицензии без принятия в установленном порядке решения об объявлении коммерческого банка несостоятельным либо решения суда о прекращении деятельности коммерческого банка вследствие грубых и неоднократных нарушений им законов и комиссия, прямо нарушает ряд норм (ст. 61, 65) вступившего в действие Гражданского кодекса РФ. Однако ГК РФ применяется только к тем правоотношениям, которые возникли после 1 января 1995 года, поэтому о применении приведенных норм можно говорить лишь тогда, когда отзыв лицензии произошел после вступления его в действие. Как же нужно было поступать в тех случаях, когда отзыв лицензии у банков и фактическая несостоятельность наступили ранее указанного срока? Банкротство также является одной из предпосылок ликвидации юридического лица. Пункт 1 статьи 65 ГК РФ гласит: "Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или и суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию." Несостоятельность (банкротство) предприятий - это неспособность удовлетворять требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или неудовлетворительной структурой баланса должника.  Несостоятельным предприятие считается тогда, когда факт несостоятельности признан арбитражным судом либо когда предприятие-должник официально объявляет о своей несостоятельности при его добровольной ликвидации. Внешним признаком несостоятельности предприятия является приостановление его текущих платежей, если предприятие не обеспечивает выполнение требований кредиторов в течение 3-х месяцев со дня наступления сроков их исполнения. Однако не всякое неплатежеспособное предприятие, даже при наличии у него внешних признаков несостоятельности признается несостоятельным (банкротом).

4. Порядок ликвидации  юридического лица

После принятия решения  о ликвидации акционеры (участники) предприятия должны незамедлительно письменно известить об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что предприятие находится в процессе ликвидации.

Одновременно с передачей  извещения в регистрирующем органе необходимо получить специальные формы бланков, в которые будут занесены отметки учреждений участвующих в ликвидации. Поручить это целесообразно ликвидационной комиссии, назначение которой по согласованию с органами государственной регистрации юридических лиц производится тем же собранием акционеров (участников) предприятия. Как правило, в состав ликвидационной комиссии включаются: руководитель предприятия, его главный бухгалтер, работники финансовой, юридической и кадровой служб. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, то есть председатель ликвидационной комиссии приобретает право подписи официальных документов, распоряжения имуществом и другие полномочия, которые принадлежали руководителю предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого предприятия может выступать в суде. С целью практически обеспечить ликвидационной комиссии право распоряжаться денежными средствами предприятия необходимо уже на первом этапе представить в банк решение акционеров (участников) о ликвидации и переоформить подписи в учетной карточке банка на председателя комиссии и лицо, ответственное за ведение бухгалтерского учета в период ликвидации предприятия. На собрании, принявшем решение о ликвидации, устанавливаются так же порядок и сроки ее проведения. Данный порядок, по сути, определяет регламент работы ликвидационной комиссии. Рассмотрим его подробнее. Первым официальным шагом ликвидационной комиссии является подготовка и помещение в печатных органах, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикации о ликвидации предприятия и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Необходимо иметь ввиду, что срок, устанавливаемый для заявления кредиторами своих требований, не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. "Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации." (п. 1 ст.63 ГК РФ) В зависимости от статуса ликвидируемого предприятия публикации могут быть помещены в местных многотиражных изданиях, газетах субъектов Федерации или в центральной прессе. В сложных случаях, когда ожидается судебное разбирательство по вопросам взыскания кредиторской задолженности, наиболее предпочтительным является помещение публикаций в официальном издании, специально предназначенном для данных целей, - в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ". Строгой привязке к календарным срокам требует и вопрос увольнения работников ликвидируемого предприятия. Кодексом законов о труде РФ предусмотрено, что о предстоящем высвобождении работники предупреждаются персонально под расписку не менее, чем за два месяца до фактического увольнения. Практически эту работу лучше организовать путем проведения собрания трудового коллектива, на котором следует изложить решение акционеров (участников) о ликвидации и разъяснить права увольняемых работников.

Ликвидационная комиссия обязана также:

а) не менее, чем за 3 месяца до фактического увольнения представить соответствующему профсоюзному органу информацию о возможном  массовом высвобождении работников;

б) не позднее, чем за 3 месяца довести до сведения органа службы занятости данные о предстоящем высвобождении каждого конкретного работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размере оплаты труда, а также, в случае необходимости, - его принадлежности к числу кредиторов первой очереди. При подготовке ликвидационных мероприятий и при последующих финансовых расчетах необходимо также помнить о том, что за высвобожденными работниками сохраняется на период трудоустройства, но не более, чем на 3 месяца, средняя заработная плана с учетом месячного выходного пособия и непрерывный трудовой стаж. Высвобожденным работникам предоставляется также другие льготы и компенсации в соответствии с законодательством. Следующий важный шаг в работе ликвидационной комиссии - выявление кредиторов и их письменное уведомление о ликвидации предприятия. "Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. " (п.1 ст.63 ГК РФ) При нормально налаженном учете сделать это не составит труда. Необходимо также помнить, что в современных условиях, кредитор предприятия зачастую сам является его должником. Поэтому к уведомлению в его адрес целесообразно приложить и соглашение о погашении взаимной задолженности. В случае, если кредитор отказывается от заключения подобного соглашения, необходимо дебиторской задолженности, речь о которой пойдет ниже. При этом, если его обязательства оформлены соответствующим образом, их зачет может быть отражен в промежуточном ликвидационном балансе. Больше всего времени в процедуре ликвидации, как показывает  практика, занимает урегулирование вопросов с налоговой инспекцией и внебюджетными фондами, такими, как фонд обязательного медицинского страхования, фонд занятости, фонд социального страхования, пенсионный фонд и прочие. Каждая из этих организаций в праве назначить проверку отчетности предприятия с целью уточнения правильности расчетов налогов и платежей. Поэтому, сразу после должна обратиться в указанные инстанции с тем, чтобы определить характер взаимоотношений с ними и успеть в течение двух месяцев завершить необходимые расчеты. Каждый из указанный фондов и налоговая инспекция могут потребовать приложить к заявлению различные документы. Так: - фонд обязательного медицинского страхования интересуют: справка из банка о наличии средств на расчетном счете на дату принятия решения о ликвидации, квартальные отчеты за последние два года, копии платежных поручений по перечислениям платежей в фонд за последние полгода; - фонд социального страхования требует подтверждение банка о закрытии расчетного счета, а также отчет за год предшествующий ликвидации; - в налоговую инспекцию необходимо представить всю бухгалтерскую отчетность предприятия за весь период его деятельности. Кроме того, налоговая инспекция может предложить провести независимую аудиторскую проверку с целью подтверждения отчетности ликвидируемого предприятия. Очевидно, что окончательные расчеты с бюджетом и внебюджетными фондами, а значит, и снятие с учета в соответствующих инстанциях будут произведены только после урегулирования отношений с кредиторами предшествующих очередей, однако в целях экономии времени важно начать взаимодействие с этими учреждениями как можно раньше. Следующий важный шаг, в особенности требующий творческого подхода, - это выявление дебиторов и принятие мер по взысканию дебиторской задолженности. Практика показывает, что предприятия знают и помнят своих должников гораздо лучше, чем кредиторов, по тем или иным причинам не могут взыскать с них задолженность. Среди дебиторов - потребители продукции предприятия, государственный бюджет, свои работники. Среди причин неплатежей - отсутствие средств на счетах потребителей и в государственном бюджете, намеренное затягивание сроков оплаты поставок с целью дополнительно оборота свободных денежных средств, ошибки при составлении хозяйственных договоров и другие. Единой рекомендацией по вопросу о том, как строить свои взаимоотношения с должниками, не существу решена. В то же время, в ходе процедуры ликвидации проблема возврата своих средств выглядит несколько по-иному. Ликвидируемое предприятие, как правило, не отличается финансовым благополучием, кредиторами, оно стремится максимально соответствовать их требованиям, изыскивать ликвидные средства для погашения собственной задолженности. Здесь затрагиваются интересы совладельцев предприятия, а не только его штатного состава. В данном случае во взаимоотношениях с дебиторами наиболее уместно арбитражное производство. После окончания срока предъявления требований кредиторами, то есть через два месяца после публикации объявления о ликвидации, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого предприятия, перечни предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. (п.2 ст.63 ГК РФ)

Данный баланс утверждается общим собрание акционеров (участников) предприятия по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. В случае выявления в ходе ликвидационного процесса недостаточности денежных средств предприятия для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества предприятия с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Необходимо отметить, что данная норма ГК РФ распространяется исключительно предприятия, ликвидируемые не в добровольном порядке. В случае принятия решения о вопрос решается в порядке, предусмотренном уставом предприятия. Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса производится выплата денежных сумм кредиторам. При этом, согласно статьи 64 ГК РФ соблюдается следующая очередность:

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, вытекающие из причинения вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Расчет этих платежей, в соответствии с разъяснениями Минтруда РФ, производится исходя из средней продолжительности жизни отдельно мужчин (60 лет) и женщин (70 лет), увеличенной на 10 лет. Рассчитанные таким путем суммы вносятся в органы страхования с целью их последующей выплаты при ликвидации предприятия подобные суммы вносятся в конторы Росгосстраха. Однако в условиях отсутствия официально утвержденных нормативных документов возможна и прямая выплата расчетной  суммы перечисления на депозитный вклад или иным, удобным ему способом.

Во вторую очередь  выплачиваются суммы, причитающиеся в качестве оплаты труда и выходных пособий лицам, работающим по трудовому договору (контракта), а так же вознаграждения по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. В четвертую очередь - задолженность по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды.

В пятую очередь производятся платежи всем другим кредиторам.

Необходимо отметить, что требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требования кредитора, либо уклонения от их рассмотрения, кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредиторов могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого предприятия. Требования кредиторов, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого предприятия, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано, считаются погашенными. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается акционерами (участниками) предприятия по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Форма ликвидационного баланса традиционна. Единственные ее отличия от используемой для обычной квартальной отчетности - это дата составления, не совпадающая с окончанием квартала, и утвержден предприятия. Ликвидационный баланс со справками из внебюджетных фондов, подтверждающими внесение всех необходимых платежей, направляется на утверждение в налоговую инспекцию. Из налоговой инспекции, помимо отметки на ликвидационном балансе, необходимо получить справку для банка о том, что задолженности перед бюджетом нет. Затем оставшиеся после удовлетворения требований кредиторов имущество предприятия передается его учредителям, акционерам (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого предприятия, если иное непредусмотренное законом, иными правовыми актами или учредительными документами предприятия. Передача имущества производится с оформлением специального акта. Федеральным законом "Об акционерных обществах", утвержденным 26 декабря 1995 года, предусмотрена строгая очередность распределения имущества ликвидируемых акционерных обществ, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов. В первую очередь осуществляются выплаты по голосующим акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров. Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но еще не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определённой уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных акций всех типов и всех типов привилегированных акций. В случае, если имеющегося имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплачены дивидендов ликвидационной стоимости привилегированных акций всем акционерам, претендующим на это, имущество распределяется между акционерами - владельцами данного типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.

В целях обеспечения  социальной защищенности работников, высвобождаемых в результате ликвидации предприятий, Распоряжением Правительства РФ от 21 марта 1994 года №358-р предусмотрена необходимость обеспечить сохранность документов по личному составу ликвидируемых юридических лиц. Для этого органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, наделены полномочиями контроля данного вопроса. Последующие шаги - это закрытие счета в банке и уничтожение печати. Потом подаются заявления в банк и в регистрирующий орган. К заявлению управляющему банком необходимо приложить чековую книжку и справку из налоговой инспекции об отсутствии долго перед бюджетом. Отметки налоговой инспекции, банка, регистрирующего органа и органа Госкомстата заносятся в ликвидационную карту. Необходимо также напомнить, что результаты деятельности ликвидационной комиссии, а также итоги из рассмотрения акционерами (участниками) предприятия, оформляются соответствующими протоколами. На завершающем этапе заполненная ликвидационная карта вместе с заявлением, согласованием комитета по управлению имуществом, протоколами и актом ликвидационной комиссии, оригиналами уставов, учредительного договора и свидетельства о регистрации направляется в орган регистрации юридических лиц. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а предприятие - прекратившим существование после внесения записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц.

Заключение

Реорганизация представляет собой прекращение юридического лица с переходом прав и обязанностей. При ней деятельность подвергшегося  реорганизации юридического лица продолжают другие лица. Статьи 57 и 58 ГК различают пять видов реорганизации: слияние (два и более юридических лиц превращаются в одно), присоединение (одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на два или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, при этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать) и преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида). Ликвидация предприятия - достаточно сложный процесс. Мною были названы все основания ликвидации юридического лица: как добровольной, так и принудительной; названы все пять стадий ликвидации юридического лица, а также вопросы имущественной ответственности лиц так или иначе связанных с предприятием. На мой взгляд особое внимание следует обратить на то, что понятно, что банкротство - далеко не единственное основание ликвидации юридического лица, а часто даже наоборот: грамотная ликвидация организации позволяет избежать ей несостоятельности. Известно, что каждое предприятие стремится оставить при себе максимально возможное количество имущества в процессе ликвидации. Проанализировав процедуру ликвидации юридического лица, я пришла к выводу, что для того чтобы добиться этой цели нужно очень хорошее знание нормативно-правовой базы связанной с ликвидацией. В частности основное знание можно получить из Гражданского Кодекса РФ, специальные сведения - из законов и иных правовых актов регулирующих порядок ликвидации конкретных юридических лиц