Создание и ликвидация предприятий

Далее возникает вопрос об учредителях. При подборе учредителей  следует учитывать: платежеспособность, деловую порядочность, полное взаимное доверие. Практика показывает, что нередко  учредители, начав свой бизнес и  столкнувшись с определенными трудностями, расходятся, а иногда и становятся врагами. Поэтому подбирать учредителей следует тщательно и неторопливо.

Не менее важным этапом при создании предприятия является выбор организационно-правовой формы  создаваемого предприятия.

В соответствии с ГК РФ, предприятие на территории РФ может быть создано в одной из следующих организационно-правовых форм:

1. полное товарищество
2. товарищество на вере
3. общество с ограниченной ответственностью
4. общество с дополнительной ответственностью
5. акционерное общество: открытое или закрытое
6. дочерние предприятия
7. зависимые предприятия
8. производственные кооперативы
9. государственные и муниципальные унитарные предприятия
10. потребительские кооперативы
11. общественные и религиозные организации
12. фонды
13. учреждения
14. ассоциации и союзы

Факторы, определяющими выбор организационно-правовой формы являются следующие:

1. участие в образовании имущества юридического лица и обязательственное либо право собственности или другое вещное право по отношению к этому имуществу;
2. объем правоспособности (общей или специальной);
3. вид деятельности;
4. необходимость лицензирования и территория деятельности;
5. место государственной регистрации;
6. количество участников;
7. предполагаемые органы управления;
8. наличие предполагаемых филиалов и представительств;
9. система налогообложения, желательная участникам, а также система бухгалтерского учета и отчетности;

2.1. Порядок и способы создания юридических лиц

Создание предприятия  основывается на определённых законодательно регулируемых принципах и проходит несколько этапов:

1. возникновение идеи о создании нового предприятия (организации), необходимого для производства конкретных видов продукции, товаров (работ, услуг);
2. изучение и определение возможностей использования новых технологий, средств и предметов труда;
3. изучение рынка, на удовлетворение потребностей которого должно работать предприятие;
4. подбор поставщиков необходимых факторов производства (сырья, материалов, комплектующих изделий, оборудования, энергетических ресурсов, информации и т.д.);
5. подбор соучредителей предприятия;
6. определение финансовых источников, необходимых для формирования уставного капитала (уставного фонда);
7. разработка учредительных документов и бизнес-плана;
8. проведение организационных мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности;
9. осуществление государственной регистрации предприятия, получение необходимых счетов в банке;
10. изготовление печатей, штампов;
11. постановка на учёт в органе государственной налоговой службы, территориальном органе пенсионного фонда и др;

Порядок создания юридических  лиц регулируется специальными законами и подзаконными актами.

На практике существует три порядка образования юридических  лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Распорядительный порядок  означает, что юридическое лицо создаётся по распоряжению собственника либо уполномоченного им органа и специальной государственной регистрации не требуется. Например, приказом министерства создаётся предприятие, постановлением правительства – концерн и т.д.

В странах с рыночной экономикой такой порядок заменяет явочный порядок образования юридических лиц. Для этого способа образования юридических лиц также характерно отсутствие специальной государственной регистрации последних. Предприятия (организации) создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица. Так, некоторое время в России в явочном порядке создавались профессиональные союзы, их объединения и отделения.⁵ За рубежом явочный порядок применяется, например, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии.⁶ Однако, в настоящее время в статье 51 Гражданского Кодекса не предусматривается исключений о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно предположить что этот способ образования юридических лиц сегодня в России не применяется.

Разрешительный порядок, который, в свою очередь, предполагает, что создание предприятия (организации) разрешено тем или иным компетентным органом. Например, в таком порядке в СССР создавалось большинство общественных и кооперативных организаций. При этом в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам нецелесообразности. Современное действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности⁷, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.⁸

Явочно-нормативный порядок  состоит в том, что юридическое  лицо создаётся по инициативе граждан и (или) юридических лиц после получения на это согласия (разрешения) соответствующего государственного либо иного органа (например, создание дочерних предприятий и т.д.) Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. Такой способ образования юридических лиц наиболее распространен в России, и за рубежом.

Создать юридическое  лицо может одно лицо или несколько  лиц, которые именуются учредителями. Организации некоторых видов  могут создаваться или только одним (унитарные предприятия), или  только несколькими (хозяйственные товарищества, кооперативы) учредителями.

Учредителей организации  необходимо отличать от её участников. Состав учредителей определяется на момент создания предприятия. В тоже время учредители являются одновременно и участниками. Однако впоследствии состав участников может измениться. Некоторые учредители могут выйти из организации и, следовательно, перестать быть её участниками, а на их место могут прийти новые лица, которые, не будучи учредителями, так как они не создавали юридическое лицо, становятся участниками. Таким образом, первоначальный состав участников может полностью измениться, и среди них уже не будет тех, кто непосредственно создавал юридическое лицо. При этом важно отметить, что изменение состава участников ни в коей мере не влияет на личность самой организации: она остаётся неизменной, какие бы перемены в составе участников не происходили.

В качестве учредителей  и участников юридического лица могут  выступать любые субъекты гражданского права, обладающие необходимым объёмом право- и дееспособности: физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Однако для некоторых видов юридических лиц состав участников ограничен законом (например, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации⁹, учредителем унитарного предприятия – только государственное муниципальное образование¹⁰).

Разработка учредительных  документов является определяющим этапом в процессе создания предприятия. Законодательством установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы: учредительный договор и устав.

Учредительный договор  – свод правил, регулирующий взаимоотношения членов предприятия в определённой сфере хозяйственной деятельности. Он регламентирует, прежде всего, условия создания предприятия коллективом граждан.

Чаще всего структура  учредительного договора выглядит следующим  образом:

1. Раздел 1. Общие положения:
2. наименование предприятия;
3. правовое положение предприятия;
4. юридический адрес;
5. учредители.
6. Раздел 2. Основные виды деятельности:
7. цель создания предприятия;
8. основной вид деятельности;
9. какими видами деятельности может заниматься.
10. Раздел 3. Уставный капитал:
11. размер уставного капитала;
12. порядок формирования (в некоторых случаях, согласно законодательству, должны быть приведены сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения учредителями вкладов, об ответственности учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов).
13. Раздел 4. Обязательства учредителей:
14. полномочия партнёров по управлению имуществом;
15. права партнёров по управлению имуществом;
16. взаимное информирование партнёров;
17. вид ответственности учредителей за невыполнение обязательств;
18. порядок решения споров;
19. порядок выхода учредителей из фирмы;
20. правила передачи своей доли третьему лицу;
21. процедура принятия новых членов.
22. Раздел 5. Организация фирмы:
23. порядок работы в процессе создания фирмы;
24. процедура изменения уставного фонда;
25. перечень вопросов, требующих единогласного решения;
26. перечень вопросов, требующих согласия большинства;
27. процедура изменения договора;
28. процедура ликвидации фирмы;
29. процедура разделения расходов и учреждение товарищества;

Устав – свод правил, регулирующих деятельность предприятий, организаций, учреждений, их взаимоотношения  с другими организациями и  гражданами, их права и обязанности  в определённой сфере хозяйственной  деятельности.

Структура устава, как правило, содержит следующую информацию:

1. Раздел 1. Общие положения:
2. наименование фирмы (в том числе и в английской транскрипции);
3. правовое положение (АО; ООО и т.д.);
4. юридический адрес, по которому данное предприятие зарегистрировано;
5. учредители фирмы с указанием номеров документов, удостоверяющих их личность, и адресом, по которому они прописаны.
6. Раздел 2. Предмет деятельности:
7. цель создания фирмы;
8. основной вид деятельности, товары или услуги, производимые предприятием;
9. все виды деятельности, которыми предприятие может заниматься.
10. Раздел 3. Имущество и доходы фирмы:
11. уставный капитал фирмы;
12. имущество (для товарищества);
13. какими средствами владеет фирма и источники этих средств (например, продажа акций);
14. вклады, инвестируемые каждым членом товарищества (доля товариществ);
15. основные виды доходов фирмы.
16. Раздел 4. Права и обязанности владельцев:
17. права участников определённой организационно-правовой формы бизнеса;
18. обязанности участников;
19. порядок и периодичность отчётности;
20. кто из участников, при каких обстоятельствах и за чей счёт может потребовать аудита;
21. правила передачи доли уставного капитала;
22. правила изменения уставного фонда;
23. правила выхода из фирмы;
24. процедура изменения устава;
25. правила и периодичность собрания учредителей;
26. процедура ликвидации фирмы.
27. Раздел 5. Управление фирмой:
28. дирекция, её состав, права, функции;
29. генеральный директор (кто может быть назначен, права, обязанности, отчётность);
30. порядок назначения руководства;
31. должностные лица (обязанности, правила оплаты);
32. ревизионная комиссия (её состав, функции, порядок избрания);
33. правила использования прибыли;
34. правила образования резервного фонда.