Риски, сопровождающие лизинговую сделку

Оглавление

Риск отсутствия экономической  эффективности 3

Риски по договору купли-продажи  предмета лизинга 4

Эксплуатационные риски 5

Предпринимательские риски 7

Риск банкротства лизингодателя, замена лизингодателя 8

Досрочное расторжение  договора лизинга 9

Риск неполучения имущества  в собственность 9

 

 

 

Риски, сопровождающие лизинговую сделку, могут привести к существенным финансовым потерям как лизингодателя, так и лизингополучателя.

При заключении сделки лизингополучатель должен уделить внимание многим вопросам, в том числе таким: получит ли он гарантированно предмет лизинга в собственность по истечении срока действия договора (если его условиями предусмотрено такое право); что произойдет в случае несвоевременного внесения лизинговых платежей; может ли он потерять аванс в случае возврата объекта лизинга; не лишится ли он предмета лизинга при замене лизингодателя и т. п. Рассмотрим основные риски, с которыми может столкнуться компания в течение срока действия договора лизинга.

У лизингодателя и лизингополучателя риски существенно различаются. Лизингодатель наиболее подвержен предпринимательским (финансовым) рискам, а лизингополучатель − имущественным и риску ответственности. Важно, что Федеральный закон от 29 октября 1998 года № 164­ФЗ «О лизинге» (далее закон № 164­ФЗ) позволяет распределять ответственность за возникающие риски в зависимости от условий договора лизинга.

Риск отсутствия экономической эффективности

 

Финансовый лизинг прекрасно себя зарекомендовал как инструмент обновления основных производственных фондов. Много говорится и пишется о том, насколько он удобен и привлекателен для компаний. При этом основное внимание уделяется именно экономической эффективности этого финансового инструмента, которая достигается прежде всего за счет особенностей налогообложения лизинговых операций. Однако финансовый лизинг необходим не всегда и не всем компаниям, а некоторым просто противопоказан.

 

Например, в большинстве проектов start up прибегать к лизингу для приобретения оборудования неэффективно, целесообразнее использовать кредит либо другие источники финансирования.

 

Если говорить о действующем бизнесе, то здесь также утверждение о безоговорочной эффективности лизинга спорно. Среди основных причин нецелесообразности использования лизинга на практике встречаются такие:

 

• Убыток от деятельности компании в целях налогообложения по налогу на прибыль. В таком случае лизингополучатель не получает необходимый «налоговый эффект» (налоговую экономию) от лизинговых сделок.

 

• Длительные сроки амортизации объекта лизинга в целях налогообложения. Поскольку средний срок договора лизинга составляет 3−5 лет, а сроки амортизации предмета лизинга даже с учетом повышающего коэффициента до 3 могут значительно его превышать, лизингополучатель по завершении договора лизинга получает в собственность имущество по остаточной стоимости, которую он будет включать в расходы в течение оставшегося срока полезного использования имущества, но уже без специального коэффициента. Кроме того, такие сделки сопровождаются неравномерным зачетом аванса в счет лизинговых услуг, а его накоплением таким образом, чтобы его размер покрывал остаточную стоимость имущества на момент выкупа. Это приводит к отвлечению оборотных средств компании, и она не сможет отнести уплаченную лизингодателю сумму на расходы и заявить вычет по НДС с фактически уплаченных лизинговых платежей. Такая ситуация свойственна договорам лизинга недвижимости, а также сделкам с длительными сроками поставки и сделкам ввода имущества в эксплуатацию.

Поэтому уже на первоначальном этапе проекта необходимо грамотно оценить, за счет каких источников финансирования следует приобретать имущество и какой финансовый инструмент является наиболее эффективным для компании.

Риски по договору купли-продажи предмета лизинга

 

Если компания приняла решение о заключении лизинговой сделки, пристальное внимание необходимо уделить не только самому договору лизинга, но и договору купли­продажи предмета лизинга, сопутствующим ему договорам (договору подряда, договору поставки и т. п.). Эта категория рисков значима как для лизингодателя, так и для лизингополучателя, и вот почему:

 

• Риск невыполнения условий договора купли­продажи поставщиком оборудования, передаваемого в лизинг. На практике ответственность за этот риск обычно несет лизингодатель, а ответственность лизингополучателя начинается только с момента приемки оборудования.

 

Однако не стоит забывать, что неисполнение поставщиком условий договора поставки оборудования может отрицательно сказаться и на лизингополучателе, например при срыве исполнения заключенных контрактов на выполнение работ (оказание услуг).

 

Для минимизации этого риска лизингополучателем самостоятельно могут быть использованы различные «методы предупреждения»: проверка деловой репутации компании­поставщика, использование аккредитивной формы расчетов и т. д.

• Риск невыполнения условий договора купли­продажи лизингодателем (покупателем). В связи с тем, что не все лизинговые компании на текущий момент финансово устойчивы, актуальность указанного риска в последнее время возросла. Его можно охарактеризовать и как риск, связанный с платежеспособностью лизингодателя.

Иными словами, при осуществлении авансовых платежей по договору лизинга лизингополучателем у последнего возникает риск того, что, несмотря на полное выполнение им обязательств, в результате финансовых проблем у лизинговой компании и/или отказа банка­кредитора в финансировании сделки имущество, предназначенное для передачи в лизинг, не будет поставлено.

Основным инструментом снижения такого риска является правильный выбор партнера по проекту − лизинговой компании.

Для этого необходимо уделить серьезное внимание информации о компании в открытых источниках, рекомендациям ее клиентов и т. п. Другой инструмент − минимизация авансового платежа по договору лизинга и принятие непосредственного участия в подготовке договора купли­продажи предмета лизинга.

• Риск, вызванный транспортировкой оборудования к месту работы, риск некачественного монтажа. Ответственность за риск ошибок, допущенных в процессе монтажа и эксплуатации предмета лизинга, обычно несет лизингополучатель. Однако могут быть разные условия договора лизинга, предусматривающие монтаж оборудования силами лизингодателя, а также участие последнего в обучении, переподготовке и повышении квалификации персонала лизингополучателя. Но на практике такое встречается крайне редко. Мировой опыт хозяйственно­правовых отношений свидетельствует, что при заключении лизинговых сделок лизингополучатель принимает на себя обязанность застраховать транспортировку получаемого в лизинг оборудования, его монтаж и пусконаладочные работы, имущественные риски. Если страхование осуществляет лизингодатель, в любом случае расходы по страхованию будут включены в сумму договора (состав лизинговых платежей). Самое главное, чтобы они были обоснованными. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга определяются договором лизинга.

Рекомендация в данном случае одна − непосредственное участие в подготовке контрактов, контроль на всех этапах исполнения условий поставщиком, подрядными организациями, перевозчиками и т. д.

• Риск несоответствия предмета лизинга возлагавшимся на него надеждам по использованию в деятельности лизингополучателя. Такой риск возникает, как правило, из­за принципиальной невозможности наладить производственную цепочку на имеющемся в распоряжении лизингополучателя оборудовании, неполноты передаваемой в соответствии с договором лизинга документации, невозможности снабжения сырьем и (или) материалами необходимого качества и в нужном количестве.

Ответственность за этот риск обычно лежит на лизингополучателе, так как предмет лизинга выбирает именно он.

Для минимизации указанного риска необходимо осуществить правильный выбор поставщика имущества; оценить технические характеристики оборудования, его соответствие потребностям компании еще при первых контактах; при приемке имущества от поставщика проверить его на соответствие указанным в договоре купли­продажи критериям; получить все сопутствующие документы (технические паспорта, правила пользования и т. п.); проверить наличие гарантийных обязательств.

В числе дополнительных мер для снижения рисков данной категории могут быть использованы:

1) договор гарантии поставщика о возмещении ущерба;

2) гарантии банка по исполнению поставщиком условий договора купли­продажи;

3) специальные формы расчетов (аккредитивы и т. п.)

Эксплуатационные риски

 

К эксплуатационным рискам, связанным с предметом лизинга, относятся:

- техногенные риски (пожары, взрывы, радиоактивные загрязнения и т. д.);

- риски, возникающие вследствие стихийных бедствий (землетрясения, наводнения, смерчи и т. д.) и эпидемий, а также их последствий;

- риски, связанные с противоправными действиями третьих лиц (кражи, грабежи, вандализм и т. д.).

Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества согласно ч. 2 ст. 669 ГК РФ переходит к арендатору в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды. Риск лизингополучателя состоит в том, что в случае гибели или порчи предмета лизинга лизингополучатель обязан возместить лизингодателю убытки, причиненные невозможностью возврата объекта аренды. Ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга. Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя в соответствии со ст. 26 закона № 164­ФЗ не освобождает лизингополучателя от обязательств по договору лизинга, если договором не установлено иное.

Лизингополучатель принимает на себя все риски, связанные с разрушением или потерей, кражей, преждевременным износом, порчей и повреждением оборудования, независимо от того, исправим или не исправим ущерб, причинен этот ущерб в ходе доставки или после нее.

Лизингополучатель не может требовать от лизингодателя какого­либо возмещения убытков или уменьшения размера платы за лизинг при нарушении нормального хода использования и эксплуатации оборудования, какими бы ни были причины этого, включая форс­мажорные обстоятельства. В случае полной утраты имущества или его полной конструктивной гибели все последующие взносы должны быть уплачены лизингодателю и действие договора прекращено.

При возникновении какого­либо риска лизингополучатель обязан за свой счет и по своему усмотрению предпринять следующее:

- отремонтировать оборудование или заменить его на любое аналогичное, приемлемое для лизингодателя. Оборудование, предоставленное взамен дефектного, должно рассматриваться в качестве правомерной замены первоначально предусмотренного оборудования, а право собственности на него должно быть передано лизингодателю. За пользователем сохраняется обязанность уплатить все суммы лизинговой платы и произвести другие платежи, предусмотренные соглашением;

- погасить всю задолженность лизингодателю по выплате арендной платы и выплатить ему неустойку в размере суммы закрытия сделки. На практике ответственность за эти риски несет лизингополучатель, но если договор лизинга заключается в отношении сложного оборудования, то риск поломки машин и механизмов может нести и лизингодатель.

Поскольку большинство этих рисков могут быть застрахованы, остановимся на правилах страхования и выгодоприобретения, на которые лизингополучателю необходимо обратить внимание.

Статья 21 закона № 164­ФЗ определяет порядок страхования предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков. В соответствии с этим документом предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга определяются договором лизинга (либо лизингодатель, либо лизингополучатель).

 

Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом.

Наиболее распространенным видом добровольного страхования в рамках договора лизинга является страхование имущественных рисков. Стандартный срок страхования составляет один год с последующим заключением нового договора страхования. Реже встречаются договоры страхования, срок которых соответствует сроку договора лизинга.

Как правило, лизингополучателю предоставляется право выбора − выступать страхователем имущественных рисков или нет. Если страхователем является лизингодатель, оплату страховых взносов осуществляет он, включая их стоимость в возмещаемую часть графика лизинговых платежей. Если страхователем является лизингополучатель, то он самостоятельно осуществляет оплату страховых взносов, предоставляя лизингодателю информацию о факте их оплаты.