Бандитизм: понятие, признаки, криминологическая характеристика и разграничение со смежным составом

Для установления признака вооруженности банды в  соответствии с законом достаточно наличия оружия хотя бы у одного из членов банды при условии, что остальные соучастники знали об этом и допускали возможность его применения. Это тот обязательный минимум, который при наличии других необходимых условий дает основания для квалификации по ст. 209 УК.

Как уже  отмечалось ранее, обязательной признаком  бандитизма является специальная цель создания преступной группы (банды) –  нападение на граждан и организации.

Содержание нападения было раскрыто в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. № 1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм». В п. 6 упомянутого постановления указано: «Под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось».

Представляется, что нападение — это создание обстановки, опасного состояния, в пространственных и временных границах которого сохраняется угроза применения насилия к неопределенно широкому кругу лиц. Поэтому как нападение следует расценивать конкретные эпизоды, когда возможность применения оружия обговаривалась, но в силу случайностей надобность в его применении отпала. В последние годы в специальной литературе высказывалось мнение, что нападение может быть связано не только с противоправными действиями в отношении людей, но и с уничтожением имущества, помещений, транспортных средств и т.д.

В специальной  литературе и среди практических работников достаточно широкое распространение  получила точка зрения о содержании нападения как применение угрозы убийством или применением насилия, опасного для жизни и здоровья, причинение тяжких телесных повреждений, умышленное убийство при отягчающих и без отягчающих обстоятельств. Надо полагать, что обоснованием такого решения является факт применения или угрозы применения оружия как устройств или предметов, конструктивно предназначенных для поражения живой цели.

1.2.1. Создание банды и руководство ею

Представляется, что можно выделить два пути создания банды: изначальное непосредственное создание банды и преобразование группы в банду в ходе ее преступной деятельности.

Организация банды может выражаться в подыскании людей, которые вошли бы в банду, в склонении их к вступлению в банду, приобретении оружия для банды, в разработке планов преступных действий банды, в распределении ролей между вступившими в банду лицами и во всякого рода иных действиях, направленных на создание устойчивой вооруженной группы людей для последующих нападений.

Практическое  осуществление таких действий и  будет представлять собой создание банды. Причем конкретные проявления характеризуются  системообразующей взаимосвязью, когда одним или несколькими действиями достигается подавляющее большинство целей.

Преобразование  группы  в ходе преступной деятельности в банду означает ее качественное изменение, связанное с переменой  приоритетов у лиц, ее возглавляющих, либо у лиц, составляющих ее большинство. Признаками, свидетельствующими о преобразовании преступной группы в банду, будут ее устойчивость и вооруженность.

Таким образом, создание банды — это любые  действия, результатом которых стала организация устойчивой вооруженной группы лиц, имеющей целью совершение нападений на отдельных граждан, государственные и негосударственные структуры. При этом под созданием банды понимается не процесс, направленный на ее создание, а результат предпринимаемых виновными усилий. В тех случаях, когда действия, направленные на создание организованной устойчивой вооруженной группы, в силу их пресечения правоохранительными органами либо по другим обстоятельствам, не зависящим от воли создателей, не привели к сформированию банды, они должны квалифицироваться как покушение на ее создание. Организационные действия могут совершаться одним или несколькими лицами и носить многообразный характер, однако в каждом случае суды обязаны в приговоре указать, в чем конкретно выразились данные действия. Установление факта создания банды всегда должно предшествовать доказательствам по обоснованию вменения членам и руководителям банды конкретных нападений.

«Создание вооруженной банды является в соответствии с ч. 1 ст. 209 УК РФ оконченным составом преступления независимо от того, были ли совершены планировавшиеся ею преступления». Таким образом, судебная практика отвергла бытовавшее одно время среди специалистов мнение о признании организации вооруженной банды оконченным преступлением с момента начала организационной деятельности.

Может сложиться  такая ситуация, когда лицо, создавшее  банду, сразу же выйдет из нее. В этом случае оно все равно будет  нести ответственность по ст. 209 УК РФ, т.к. создание банды считается оконченным с момента ее формирования. Поэтому говорить о добровольном отказе или подобных обстоятельствах нельзя. Но если банда еще не была создана, и не были подобраны все члены банды, она еще не была вооружена, можно поставить вопрос о добровольном отказе организатора от продолжения действий по созданию банды. Однако в данном случае организатор должен принять все меры к тому, чтобы создание банды не было завершено иными лицами, которых он уже успел подключить к участию в банде. Это строгое требование закона, изложенное в ч. 5 ст. 31 УК РФ, касающееся условий осуществления добровольного отказа от совершения преступления, полностью распространяется и на подобные случаи. Если же банда все-таки была создана оставшимися участниками, то организатор, начавший действия по ее созданию, но не закончивший их, должен нести ответственность за покушение на создание вооруженной устойчивой группы. Отказ от продолжения действий по созданию банды должен рассматриваться как смягчающее его вину обстоятельство.

Руководство бандой выражается в определении  направлений деятельности уже созданной  банды. Оно может выражаться в  планировании и выборе объектов нападений, вербовке новых членов, распределении обязанностей между соучастниками в процессе деятельности банды либо во время нападений, даче указаний и распоряжений членам банды, определении местонахождения оружия, руководстве совершением конкретных акций, распределении похищенных средств и тому подобных действиях.

Понятие «руководитель», как один из возможных видов соучастников, напрямую не указано в Уголовном кодексе РФ. По своему содержанию понятие «руководитель» и «организатор» очень близки. Организация преступления предполагает и руководство им. Не случайно в ч. 3 ст. 33 УК РФ при определении организатора преступления указывается, что им является лицо, «организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением». В такой ситуации субъект, создающий банду является и организатором (т.к. своими действиями организовывает преступления – создает банду) и руководителем, т. к. руководит его дальнейшим исполнением, т.е. осуществлением нападений на граждан и организации.

В обобщенной форме понятие «руководство бандой» было сформулировано в постановлении Пленума Верховного Суда РФ следующим образом: «Под руководством бандой понимается принятие решений, связанных как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности банды, так и с совершением ею конкретных нападений».

Руководитель  банды отвечает за все преступления, которые организовал и которыми руководил. Если в процессе нападения  участники банды совершают действия, не входящие в план руководителя, отклоняются  от намеченного им плана, что приводит к наступлению последствий, которые  руководитель не предвидел и не желал  их наступления, такие действия и  наступившие последствия не могут вменяться ему в вину. За них несут ответственность те участники банды, которые их совершили (так называемый эксцесс исполнителя).

1.2.2. Участие в  банде

Основной  формой бандитизма является участие  в банде (ч. 2 ст. 209 УК). На данной стадии происходит более конкретное распределение  ролей и обязанностей между членами банды, осуществляется непосредственная подготовка к совершению нападений.

Пленум  Верховного Суда РФ поясняет, что: «участие в банде представляет собой не только непосредственное участие в совершаемых ею нападениях, но и выполнение членами банды иных активных действий, направленных на ее финансирование, обеспечение оружием, транспортом, подыскание объектов для нападения и т.п.».

Таким образом, законодатель предусматривает две  формы возможного участия в банде: во-первых, выражающееся непосредственно  в совершении нападений, и, во-вторых, выражающееся в выполнении иных активных действий, что, конечно же, является результатом распределения ролей.

Таким образом, участие в банде означает выполнение функций члена банды. Член банды — это лицо, которое дало согласие на участие в деятельности банды и подтвердило его своей практической деятельностью в любой форме (участие в обсуждении планов банды, выполнение функций разведчика объектов нападения, предоставление финансовых средств, различных документов или выполнение любых иных действий во исполнение планов банды).

Участие в банде признается оконченным, когда  лицо, узнавшее о преступных намерениях банды, дало согласие на вступление в нее и выполнение отдельных поручений, подкрепив это конкретной практической деятельностью, а не только выразив словесное заявление.

В процессе деятельности банды ее участники  помимо нападений могут совершать и другие преступления. Когда такие действия совершаются самостоятельно, вне связи с планами и намерениями банды, они должны квалифицироваться по совокупности преступлений как бандитизм и соответствующее преступление. Квалификация по совокупности сохраняется даже в тех случаях, когда члены банды сознают факт совершения преступления отдельными членами вне рамок банды.

Участие в банде или в совершаемых  ею нападениях необходимо отличать от пособничества бандитизму. Большинство  исследователей акцентирует внимание на проблеме разграничения участия в совершаемых бандой нападениях и пособничества бандитизму. Согласно абз. 2 п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм», действия лиц, не состоявших членами банды и не принимавших участия в совершенных ею нападениях, но оказавших содействие банде в ее преступной деятельности, следует квалифицировать по ст. 33 и соответствующей части ст. 209 УК РФ. Следовательно, лицо, не являющееся членом банды и не совершающее совместно с бандой нападения, но выполняющее эпизодическое содействие банде для достижения преступного намерения, должно рассматриваться как пособник бандитизма. Чаще всего пособничество выражается в однократных актах по предоставлению транспорта либо иных предметов, в том числе и орудий совершения преступления, в доставке соучастников к месту совершения нападения, совершении иных подобных действий, не связанных с непосредственным нападением. Если такое содействие носит постоянный характер, то, по справедливому замечанию И. Шмарова, Ю. Мельниковой и Т. Устиновой, «пособничество перерастает в участие в банде».

Также должен решаться вопрос и в отношении  заранее обещанного укрывательства. Если же лицо добросовестно заблуждается и считает, что оказывает пособничество и укрывательство разбою или иному преступлению, а не бандитизму, то его действия не должны квалифицироваться как пособничество бандитизму.

Ст. 34 УК предусматривает общие основания ответственности соучастников. Часть 5 ст. 35 УК оговаривает особенности ответственности организаторов преступного сообщества и его участников. Согласно ч. 1 ст. 34 УК «Ответственность соучастников преступления определяется характером и степенно участия каждого из них в совершенном преступлении». Что касается соисполнителей, то они отвечают по одной статье УК за совместно совершенное ими преступление. Все остальные соучастники отвечают по той же статье Особенной части УК, но со ссылкой на ст. 33 УК. Далее в ст. 34 УК содержатся постановления о неудавшемся соучастии.

Общий принцип  их ответственности, согласно акцессорной  природе соучастия, можно сформулировать так: поскольку соучастие как особая форма преступной деятельности представляет собой общественную опасность лишь в связи с преступлением, которому оказывается содействие, то и ответственность по правилам о соучастии возможна тогда, когда признаки этого деяния объективизируются хотя бы в самой начальной стадии. Из этого принципа следует, что все соучастники отвечают за одно и тоже преступление. Одному преступлению, как правило, соответствует и один состав, описанный в Особенной части УК.

Таким образом, общие пределы уголовной ответственности  соучастников определяется тем, что  совершил исполнитель, но результат  этого дела является коллективным плодом усилий и его соучастников, поэтому  они несут ответственность с учетом степени и характера участия каждого из них. Это обстоятельство позволяет утверждать, что все соучастники являются соучастниками общей вины, но отвечают они не за чужую вину, а за свою собственную и за свой вклад в общее преступное дело.

Действующее уголовное законодательство не предусматривает  обязательного смягчения наказания за соучастие. Вместе с тем закон не допускает и формального равенства наказаний. Ст. 67 УК гласит:

«1. При назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, учитываются характер и степень фактического участия лица в его совершении, значение этого участия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда.

2. Смягчающие  или отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного  из соучастников, учитывается при  назначении наказания только  этому соучастнику».