Неосудність за кримінальним правом України

4) учитывается при определении  того, имеет место прерывания  течения сроков давности привлечения  к уголовной ответственности (ч.З ст.49);

5) учитывается при выборе  отдельных видов наказания (ч.2 ст.62), а в течение срока отбывания  определенных наказаний создает  основания для применения специальных  ограничений в отношении осужденных (ч.2 ст.58);

6) как один из признаков, характеризующих личность виновного, учитывается в соответствии с  общими принципами назначения  наказания (п. З ч. 1 ст.65), а также при освобождении от наказания по болезни (ч.2 ст.84);

7) за умышленное преступление (поскольку она является условием  рецидива и разновидностью повторности  преступлений) выступает как обстоятельство, отягчающее наказание при назначении  наказания (п.1 ст.67), хотя может и  не учитываться при назначении  наказания по основаниям, указанным  в ч. 2 и ч.4 ст.67;

8) по общему правилу, является  основанием для отказа в назначении  более мягкого наказания, чем  предусмотрено законом (ст. 69);

9) может быть основанием  для отказа в освобождении  от отбывания наказания с испытанием (ч.1 ст.75);

10) за преступления против  мира и безопасности человечества, предусмотренные ст.437-ст.439 и ч.1 ст.442, является основанием для неприменения  давности исполнения обвинительного  приговора (ч.6 ст.80);

11) учитывается при определении  обязательной части наказания, которая  фактически должна быть отбытая  при условно-досрочном освобождении  от отбывания наказания (п.2 ч.З ст.81, п.2 ч.З ст.107), а также при замене неотбытой части наказания более мягким (п.2 ч.4 ст.82) [20, с. 147].

Таким образом, уголовно-правовые последствия судимости заключаются в том, что она учитывается при решении целого ряда вопросов, связанных с квалификацией содеянного, назначением наказания и его исполнением.

Основные уголовно-правовые последствия судимости связаны с тем, что: [15.ст84]

- Наличие у лица, совершившего  преступление, непогашенной или  не снятой судимости согласно  ст. 32 ч. 4 УК дает основания для  оценки нового преступления как  повторного;

- Наличие у лица судимости  дает основания для признания  нового совершенного им преступления  как рецидива преступлений (ст. 34 УК);

- Исходя из того, что  согласно ст. 67 ч. 1 п. 1 УК повторность  и рецидив преступлений признаются  обстоятельствами, отягчающими наказание, наличие судимости и автоматически  признается отягчающим обстоятельством;

- Наличие у лица судимости  в соответствии со статьями 75, 81, 82 УК определяет установление  более жестких условий применения  льготных норм освобождения от  наказания и замены назначенного  наказания более мягким. В связи  с этим нельзя согласиться  с точкой зрения авторов цитируемого  учебника «Уголовное право Украины. Общая часть », которые считают, что наличие судимости" исключает  применение к лицу, совершившему  новое преступление, льготных институтов  уголовного права, например, освобождение  от уголовной ответственности (статьи 45 ^ 7). Анализ указанных статей  не дает оснований для такого  вывода. Законодатель никак не  упоминает наличие судимости  при определении правоограничений в применении этих институтов, а расширенное толкование указанных уголовно-правовых норм является недопустимым, так существенно ограничивает права человека.

Общеправовые последствия судимости заключаются в различных ограничениях, которые устанавливаются законом в отношении лиц, которые имеют непогашенную или неснятую судимость, в частности: [5.ст.93]

1) запрет принимать на  определенные должности. В одних случаях такой запрет установлен безотносительно вида преступления, за которое есть судимость, в других - учитывается судимость только за умышленное преступление или определенный вид преступлений. Так, лицо, имеющее судимость за любое преступление, не может быть: судьей, прокурором, следователем, адвокатом, судебным экспертом, нотариусом, членом Высшего совета юстиции, сотрудником органов внутренних дел. Отсутствие судимости за умышленное преступление является условием занятия должностей: председателя и члена Центральной избирательной комиссии, работника Управления государственной службы охраны, народного депутата Украины. Определенные должности могут занимать лица, в которых отсутствует судимость за определенные преступления: должности в государственном аппарате не могут занимать лица, имеющие судимость, несовместимую с занятием должности, работником государственной налоговой службы не может быть лицо, имеющее судимость за совершение корыстных преступлений;

2) ограничения в осуществлении  предпринимательской деятельности. Лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть зарегистрированы как предприниматели с правом осуществления соответствующей деятельности до истечения срока, установленного приговором суда, лица, имеющие судимость за корыстное преступление, не могут быть зарегистрированы как предприниматели, выступать соучредителями предпринимательской организации, занимать в предпринимательских обществах и их союзах (объединениях) руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью;

3) ограничения в допуске  к государственной тайне (при  наличии судимости за тяжкое  преступление), что, в свою очередь, является условием занятия определенных  должностей;

4) ограничения в выезде  за границу гражданина Украины  и ограничение в принятии к  гражданству Украины (в отношении  лица, осужденного в Украине к  лишению свободы за совершение  тяжкого преступления);

5) увеличение минимального  размера залога как меры пресечения;

6) ограничения, связанные  с применением административного надзора;

7) лишение права на  получение определенных льгот. Так, в случае осуждения за совершение преступления прекращаются выплаты государственному служащему, предусмотренные действующим законодательством;

8) ограничение в применении  амнистии (амнистия не применяется  частности к лицам, которые: имеют  две и более судимости за  совершение тяжких преступлений; осужденные за бандитизм, умышленное  убийство при отягчающих обстоятельствах, некоторые другие преступления);

9) запрет призыва на  срочную военную службу в мирное  время (относительно лиц, которые  были осуждены к лишению свободы) [5, с. 20].

Основанием возникновения судимости является назначение осужденному наказания. Отсутствие этого основания означает, что судимость не возникает, а признание такого основания юридическое ничтожным влечет немедленное прекращение всех правовых последствий необоснованного назначения наказания, включая те, которые касаются судимости.

 

 

РАЗДЕЛ 2. ОСНОВАНИЯ И УСЛОВИЯ ПОГАШЕНИЯ И СНЯТИЯ СУДИМОСТИ

 

2.1. Правовые условия и основания погашения судимости

 

Погашение судимости – это автоматическое ее прекращение при установлении определенных, предусмотренных законом условий.

Главным из них является несовершение лицом в течение срока судимости нового преступления. Статья 89 УК устанавливает дифференцированные сроки погашения судимости в зависимости от вида и срока наказания, отбытого виновным. Так, согласно пунктам 1 и 2 ст.89 у лиц, освобожденных от отбывания наказания с испытанием (статьи 75 и 79 УК), судимость погашается при благоприятном течении испытательного срока. Если таким лицам было назначено приговором суда дополнительное наказание, срок которого превышает испытательный срок, то судимость погашается после отбытия этого дополнительного наказания. [18.с.57]

В некоторых случаях судимость погашается самим фактом отбытия наказания или освобождения от него. Так, согласно пунктам 3 и 4 ст. 89 УК судимость погашается после отбытия таких наказаний, как лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 55 УК), служебные ограничения для военнослужащих (ст. 58 УК), содержания в дисциплинарном батальоне военнослужащих (ст. 62 УК) или момента их досрочного освобождения от этих видов наказаний. Так же погашается судимость в случае отбытия наказания военнослужащим на гауптвахте вместо ареста [13, с. 24].

Статья 89 УК предусматривает также погашение судимости ходом установленного в законе срока после отбытия лицом основного и дополнительного наказания. Продолжительность этих сроков устанавливается в зависимости от вида наказания и степени тяжести совершенного преступления. Так, п. 5 предусматривает срок погашения судимости в один год, если лица отбыли наказание в виде штрафа, общественных работ, исправительных работ или ареста, а для лиц, отбывших наказание в виде ограничения свободы, срок погашения судимости равняется двум годам (п. 6).

В пунктах 6-9 ст. 89 УК сроки погашения судимости дифференцируются в зависимости от категории преступлений (ст.12), к которым относится совершенное осужденным преступление. Для преступлений небольшой тяжести – два года; средней тяжести – три года; тяжелых – шесть лет, особо тяжких – восемь лет.

Окончание предусмотренных ст. 89 УК сроков судимости при условии, что течение срока не прерывался совершением нового преступления, позволяет считать человека таким, которое не имеет судимости, что является важным фактором реализации прав человека.

Часть 1 ст. 90 УК Украины устанавливает общее правило, согласно которому сроки погашения судимости исчисляются со дня отбытия основного и дополнительного наказания. Так, если лицо было осуждено к четырем годам лишения свободы (основное наказание) и трех лет лишения права занимать должности, связанные с материальной ответственностью (дополнительное наказание), срок погашения судимости начнет исчисляться только после отбытия дополнительного наказания, то есть по истечении семи лет, потому что после этого срока лицо будет считаться отбыла как основное, так и дополнительное наказание.

В некоторых случаях срок погашения судимости истекает одновременно со сроком давности обвинительного приговора. Часть 2 ст. 90 УК специально предусматривает такую ​​ситуацию, указывая, что в срок погашения судимости засчитывается время, в течение которого приговор не был исполнен, если при этом давность исполнения приговора не прерывалась. Если приговор не был исполнен, судимость погашается по истечении сроков давности исполнения приговора (ст.80 УК) [9, с. 104].

В связи с широким применением условно-досрочного и досрочного освобождения от наказания, а также замены наказания более мягким, возникает вопрос, как исчислять в этих случаях срок погашения судимости: с момента отбытия наказания, определенного приговором суда, с момента увольнения. Закон решает и этот вопрос. В ч. 3 ст. 90 УК установлено: если лицо было досрочно освобождено от отбывания наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока, но с момента освобождения от отбывания наказания (основного и дополнительного). Согласно ч. 4 ст. 90, если неотбытая часть наказания была заменена более мягким наказанием, то срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия более мягкого наказания (основного и дополнительного). Если указанные в ст. 90 УК сроки вытекают без их перерыва совершением нового преступления, то лицо считается не имеющим судимости. Однако если лицо, которое отбыло наказание, до истечения срока погашения судимости вновь совершит преступление, то согласно ч. 5 ст. 90 УК срок погашения судимости прерывается. В этом случае он начинает исчисляться заново (с самого начала) после фактического отбытия наказания (основного и дополнительного) за последнее преступление. Итак, с этого момента будут одновременно течь два срока погашения судимости: за первый и второй преступления. Эти сроки исчисляются параллельно (не составляются и не поглощаются) и заканчиваются каждый самостоятельно, в зависимости от их продолжительности. [19, с.181]

Судимость имеет срочный характер. Закон определяет, когда она возникает (со дня вступления в законную силу обвинительного приговора), и устанавливает основания ее прекращения. Такими основаниями являются погашения судимости и ее снятия. Как погашения, так и снятие судимости связанные с истечением определенных сроков, в течение которых лицо должно претерпеть негативные последствия и своим поведением доказать окончательное исправление. [9, с.73]

Прекращение судимости аннулирует все уголовно-правовые и обще-правовые последствия осуждения и назначения наказания. Лицо, судимость которого погашена или снята, считается, ранее преступления не совершало, наказание не отбывало. Оно не обязана везде указывать о совершении ею в прошлом преступления и назначения за него наказания, не должна испытывать никаких негативных последствий прежней судимости . Учет погашенной или снятой судимости при решении любых вопросов, в т. ч. и при характеристике человека, противоречит самой сути института прекращения судимости и является недопустимым. [13, с.78]

Погашение судимости является типичным и наиболее распространенным способом ее прекращения. При этом лицо утрачивает статус судимого без каких-либо своих дополнительных усилий, без принятия специального решения по этому поводу государственным органом. Автоматическое погашение судимости вытекает непосредственно из УК Украины.

Для того чтобы судимость оказалась погашенной, необходимо соблюдение установленных в УК условий, дифференцированные с учетом степени тяжести совершенного преступления, вида назначенного наказания, применение освобождения от отбывания наказания с испытанием. Однако непременно требуется, чтобы с момента вступления в силу обвинительного приговора, которым осужденному назначено наказание, прошел определенный срок.

При осуждении с освобождением от отбывания наказания с испытанием (ст.75, 79) судимость погашается сразу же после успешного истечения испытательного срока. Испытания считается успешно преодоленным, а судимость погашена, если в течение установленного судом срока:

1) лицом не совершено  нового преступления.

2) решение об увольнении  бед отбывания наказания с  испытанием не отменено по  другим основаниям, предусмотренным  законом (ч.2 ст.75, ч.5 ст.79).

Если таким осужденным было назначено дополнительное наказание, а его срок превышает испытательный срок, то судимость погашается после отбытия этого дополнительного наказания.

По ряду категорий осужденных судимость погашается сразу же после отбытия наказания, причем независимо от продолжительности такого наказания. К ним относятся лица, отбывшие наказание в виде: а) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью б) служебного ограничения для военнослужащих в) содержание в дисциплинарном батальоне военнослужащих г) содержания на гауптвахте вместо ареста (для военнослужащих). Во всех остальных случаях (п.5-9 ст.89) условиями погашения судимости являются: