Незаконное предпринимательство

     Таким образом, можно сделать следующий  вывод. В уголовном праве уделяется  особое внимание проблеме субъективной стороны, поскольку малейшее отступление  от принципа виновной ответственности  может повлечь нарушение законности, обусловить несправедливое решение  вопроса о виде ответственности  и ее объеме.

2.3 Характеристика квалификационных составов незаконного предпринимательства

     Квалифицированный состав преступления (ч. 2 ст. 171 УК РФ) предусматривает  ответственность за незаконное предпринимательство, если оно совершено организованной группой (ОГ) или сопряжено с извлечением  доходов в особо крупном размере. Последний признак не вызывает проблем  в правоприменении. Наиболее сложным  вопросом представляется совершение незаконного  предпринимательства организованной группой.

Несмотря  на то, что ч. 3 ст. 35 УК РФ дает нормативное  определение понятия организованной группы как устойчивой группы лиц, заранее  объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений, правоприменительная  практика не выработала однозначно воспринимаемых критериев, позволяющих отграничивать  организованную группу от предварительно сговорившейся (ч. 2 ст. 35 УК РФ). Единственный нормативно закрепленный признак, по которому различаются эти формы соучастия, - «устойчивость», - является оценочным, т.е. допускающим значительную свободу правоприменителя. Несмотря на разъяснения Пленума Верховного Суда РФ относительно данного признака, содержащиеся в п. 4 постановления от 25 апреля 1995 г. № 5 (в ред. от 27.12.2002) «О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности» о том, что «такая группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности, планированием и тщательной подготовкой преступления, распределением ролей между соучастниками и т.п. правоприменительная практика нередкоиспользует перечисленные в разъяснении отличительные особенности организованной группы для характеристики предварительно сговорившихся групп.

Следует согласиться с мнением правоведов о том, что дать конкретное описание деятельности какой-либо организованной группе, занимающейся незаконным предпринимательством, - дело сложное и вряд ли возможное, ибо каждое уголовное дело сугубо индивидуальное и специфическое. Главное, видимо, в другом - доказать общий  умысел виновных и (или) каждого в  отдельности к стремлению получить доход от незаконного предпринимательства, и при этом каждый участник ОГ должен осознавать противоправность деяния, свою роль и место в разветвленной  системе такой группы.

Согласно  п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 при исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

В том  случае, когда незаконная предпринимательская  деятельность, осуществленная организованной группой лиц, была сопряжена с  извлечением дохода в особо крупном  размере, действия этих лиц подлежат квалификации по пунктам «а» и  «б» части 2 ст. 171 УК РФ.

Чаще  всего организованной группой в  сфере незаконного предпринимательства  совершаются преступления, связанные  с кустарным изготовлением алкогольной  продукции и ее реализацией. Организатору подпольного бизнеса необходимо подготовить не только оборудование и место производства, но и подобрать  непосредственных исполнителей, которые  будут осуществлять изготовление, хранение, транспортировку и, возможно, реализацию фальсифицированной продукции.

Для работ  по непосредственному изготовлению алкогольной продукции, в подавляющем  большинстве, нанимаются лица без определенного  места жительства, беженцы или  приезжие из азиатских республик, лица, нигде не работающие, часто используется труд знакомых и родственников.

От  уровня организации производства зависят  не только производительность, но и  способы реализации. Для многочисленных преступных групп, осуществляющих свою деятельность с помощью простого технического оборудования и располагающихся  в частном секторе на окраинах города, либо в сельской местности, характерна продажа мелкими партиями или поштучно в самом месте  производства.

Там, где  производственные обороты значительны, существует более серьезная схема  реализации. Организатором заранее  готовятся соответствующие каналы сбыта.

Во  всех перечисленных способах реализации необходимо наличие соответствующих  документов на реализуемую алкогольную  продукцию для сокрытия незаконного  предпринимательства. Так, для транспортировки  товара преступники изготавливают  накладные или счета-фактуры, где  указывают отправителя, получателя, наименование, количество и на какую  сумму отпущена алкогольная продукция. При продаже покупателю предоставляется  поддельный сертификат качества. Однако не обязательно он может быть поддельным. Достаточно купить один ящик качественной алкогольной продукции в магазине и попросить копию сертификата, заверенную печатью продавца, чтобы  затем использовать полученный документ на всю партию спиртного, изготовленного кустарным способом. На случай проверки правоохранительными органами незаконным способом изготавливаются также договоры купли-продажи данной партии фальсифицированной винно-водочной продукции у какой-нибудь вымышленной фирмы, выписываются доверенности на несуществующих лиц. Хорошо организованные преступные группы имеют устойчивые связи в сфере торговли, общественного питания, центрах стандартизации, где участвующие в преступной деятельности работники указанных предприятий и организаций сами подбирают необходимые для реализации документы.

2.4 Назначение наказания за незаконное предпринимательство

     Наказание, назначаемое лицам, виновным в совершении преступления, предусмотрено ст. 171 УК РФ, равно как и любое другое общественно-опасное и противоправное деяние, должно назначаться с учетом общих начал назначения наказания, закрепленных в ст. 60 УК РФ.

Стоящая перед судом задача назначения наказания  с учетом личности виновного (ст. 60 УК РФ) предопределяет достаточно детальное  ее изучение. К этому обязывает  суд не только включение данного  обстоятельства в перечень подлежащих учету при назначении наказания. Необходимость установления влияния  назначенного наказания на исправление  осужденного и на условия жизни  его семьи придает особую значимость установлению всех свойств личности.

В структуре  личности человека, совершившего преступление, обычно выделяют социально-демографические  и уголовно-правовые признаки, социальные роли и нравственно-психологические  качества.

Данные  о личности подсудимого суд получает из характеристик, представленных с  места работы и жительства.

Однако  следует отметить, что в следственные органы и суды очень часто, несмотря на требования закона, направляются "формальные" характеристики, в которых не содержится данных об отрицательном поведении виновного, но отсутствуют и выраженные положительные признаки. Такие характеристики не могут оказать помощи в изучении личности виновного. Как показывает изучение судебной практики, более строгое наказание назначается лицам, отрицательно характеризующимся, при наличии иных схожих характеристик (возраст, уровень образования, полученный доход и т.п.).

Существенным  образом дополняет характеристику личности наличие прежних судимостей, непогашенных и не снятых в установленном  законом порядке.

Избирая наказание за конкретное преступление, суд должен оценить все установленные  по делу смягчающие и отягчающие ответственность  обстоятельства. Перечень смягчающих обстоятельств, данный в ст. 61 УК РФ, является открытым, и суд по своему усмотрению может признать за тем  или иным обстоятельством характер смягчающего. Всего в ст. 61 УКРФ указано  десять пунктов, в которых перечислена  совокупность смягчающих обстоятельств. Однако при совершении незаконного  предпринимательства, как показывает анализ смягчающих обстоятельств, могут  быть учтены далеко не все. К ним  относятся следующие обстоятельства, характеризующие личность виновного: несовершеннолетие виновного; беременность; наличие малолетних детей у виновного; явка с повинной, активное способствование  раскрытию преступления, изобличению  других соучастников преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и  морального вреда, причиненных в  результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Последние два обстоятельства имеют очень большое значение для виновного в плане их влияния  на избрание вида и меры назначаемого наказания.

Наличие перечисленных смягчающих обстоятельств  при отсутствии отягчающих обязывает  суд не назначать наказание, превышающее  три четверти от максимального срока  или размера наиболее строгого вида наказания (ст. 62 УК РФ). Наличие малолетних детей должно обязательно устанавливаться судом, поскольку это обстоятельство не только характеризует личность виновного, но и существенным образом влияет на установление судом меры наказания с учетом ее влияния на условия жизни семьи (ч. 3 ст. 60 УК РФ).

Из  числа смягчающих обстоятельств, характеризующих  совершенное общественно опасное  деяние, отношение к анализируемому преступлению может иметь лишь совершение преступления в силу стечения тяжелых  жизненных обстоятельств. Таким  образом, из десяти пунктов, в которых  перечислены смягчающие обстоятельства, при рассмотрении уголовных дел  о незаконном предпринимательстве  реально могут быть применены  только шесть (п.п. "б" - "д", "и" - "к" ст. 61 УК РФ).

Уголовный закон обязывает суд при назначении наказания установить также и  отягчающие обстоятельства, перечисленные  в ст. 63 УК РФ. Перечень отягчающих обстоятельств  состоит из тринадцати пунктов, в  которых дается не одно обстоятельство, а их совокупность, поэтому общее  число отягчающих обстоятельств, которые  могут оказать влияние на назначаемое  наказание, значительно превышает  эту цифру.

При исследовании отягчающих обстоятельств необходимо помнить, что отягчающее обстоятельство только тогда учитывается судом, когда оно не включено в диспозицию уголовно-правовой нормы. Поэтому неоднократное  совершение незаконного предпринимательства, рецидив, если ранее лицо было осуждено за незаконное предпринимательство  или незаконную банковскую деятельность, совершение преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ организованной группой, не могут учитываться в качестве отягчающих обстоятельств (п.п. "а", "в" ст. 63 УК РФ.) Наступление тяжких последствий (п." б" ст. 63 УК РФ) также  не может рассматриваться как  отягчающее обстоятельство, поскольку  оно охватывается понятием " причинение крупного ущерба". Реально в качестве отягчающих при рассмотрении изученной  категории уголовных дел могут  учитываться следующие обстоятельства: совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору (п. "в"), особо активная роль в совершении преступления (п." г"). Все остальные обстоятельства, перечисленные в ст. 63 УК РФ, не относятся к характеристике данного преступления.

     Незаконное  предпринимательство - умышленное преступление, совершаемое с прямым, заранее  обдуманным и конкретизированным умыслом, либо косвенным, который направляется и корректируется целью получения  определенной выгоды от деятельности, осуществляемой без соблюдения необходимых  требований. Данные характеристики субъективной стороны преступления определенным образом характеризуют и степень  его общественной опасности. Определенное влияние на степень общественной опасности оказывает и мотив.

Учет  характера общественной опасности  незаконного предпринимательства  предопределяется прежде всего правильной его квалификацией по соответствующей  части ст. 171 УК РФ. Одинаковые по непосредственному  объекту посягательства, деяния, квалифицируемые  по разным частям ст. 171 УК РФ отличаются между собой по характеристике объективной  стороны (организованная группа, получение  дохода в особо крупном размере). Характер общественной опасности деяния выражается соответствующей санкцией. Правильная квалификация определяет предполагаемый диапазон наказаний в пределах санкций, который корректируется установлением  степени общественной опасности  совершенных деяний.

Назначение  наказания:

- штраф в размере до 300 000 рублей;

- штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до двух лет;

- обязательные работы на срок от 180 до 240 часов;

- арест на срок от четырех до шести месяцев.

Если  есть отягчающие обстоятельства, то наказание  строже:

- штраф в размере от 100 000 до 500 000 рублей;

- штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период от одного года до трех лет;

- лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до шести месяцев либо без штрафа.

Такое наказание применяется в двух случаях:

- если  преступление совершено так называемой  организованной группой, то есть  группой, которая создавалась  на длительное время, чтобы  совершать преступления;

- если  преступники получили доход в  особо крупном размере, то есть  не менее 300 000 рублей.