Как сказано в подпункте 8 ст.
14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября
2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения
Федерального закона «Об акционерных
обществах», предусмотренное Законом
преимущественное право приобретения
акций не применяется в случаях безвозмездного
отчуждения их акционером (по договору
дарения), либо перехода акций в собственность
другого лица в порядке универсального
правопреемства. Подпункт 9 ст. 14 постановления
содержит правило, согласно которому преимущественное
право действует при отчуждении акций
только путем продажи. Действительно в
нормах ГК РФ и Закона об АО употребляются
такие термины, как «акции, продаваемые
другим акционерам», «акционер общества,
намеренный продать свои акции третьему
лицу», то есть на первый взгляд речь идет
именно о договоре купли-продажи.
Кроме того, можно привести
примеры, когда суды «уравнивают» мену
и куплю-продажу. Так, отказывая истцу
в удовлетворении иска о переводе прав
и обязанностей покупателей акций по сделке
по внесению акций ЗАО в уставной капитал
другого юридического лица, суд указал
на то, что спорные акции перешли в собственность
ответчика не в результате заключения
договора их мены или купли-продажи, а
в порядке исполнения учредителями этого
общества и участии в нем (постановления
ФАС Северо-Западного округа от 16 мая 2003
года № А66-7573/02; ФАС Московского округа
от 12 декабря 2007 года № КГ-А40/92-07, от 6 октября
2004 года № КГ-А40/8091-04).
Это позволяет сделать вывод
о том, что п. 2 ст. 97 ГК РФ и п. 3 ст. 7 Закона
об АО о преимущественном праве акционеров
ЗАО на приобретение акций применятся
при возмездном отчуждении третьим лицам
акций независимо от того, происходит
это по договору купли-продажи или мены.
Следовательно, преимущественное право
акционеров ЗАО действует при совершении
продавцом сделки мены.
Однако при этом возникает проблема
исполнения судебного акта о переводе
прав и обязанностей покупателя на истца
(акционера, чье преимущественное право
приобретения акций ЗАО нарушено) по сделки
мены: к моменту рассмотрения дела сделка
мены совершена, обязательство покупателя
передать определенную вещь в обмен на
ценные бумаги уже исполнено третьим лицом
– приобретшим акции. Если речь идет об
индивидуально-определенной, уникальной
вещи, то продавец акций (нарушивший преимущественное
право других акционеров) эту вещь получил,
а акционер, чей иск удовлетворен и на
которого переведены права и обязанности
покупателя акций, не обладает индивидуально-определенной
вещью, чтобы исполнить обязательства
покупателя акций.
Таким образом, вопрос о применении
к договору мены п. 2 ст. 97 ГК РФ [7.] и
п. 3 ст. 7 Закона об АО[ 8. ] о преимущественном
праве акционеров ЗАО на приобретение
акций является спорным, поскольку следует
признать, что в правовом регулировании
преимущественного права акционеров ЗАО
на покупку акций в случае их отчуждения
по договору мены имеется пробел, восполнение
которого в законодательстве может иметь
взаимоисключающие варианты.
Введение в Закон об АО положения
о том, что преимущественное право акционеров
покупки акций ЗАО не распространяется
на сделки мены, неприемлемо по понятным
причинам.
В закреплении в Законе об АО
нормы о распространении права преимущественного
приобретения акций на случай отчуждений
их по договору мены нет необходимости,
о чем было сказано ранее.
При переводе прав и обязанностей
покупателя к истцу происходит перемена
лиц в обязательстве. Но к моменту возникновения
у акционеров ЗАО права на иск договор
мены уже исполнен сторонами сделки. Продавец
акций не вправе требовать обратного исполнения
перед ним обязательств, то есть передачи
вещи в обмен на отчужденные ценные бумаги.
В свою очередь, в собственность акционера,
на которого переведен права и обязанности
покупателя, передаются ценные бумаги.
Как правило, перевод ценных бумаг осуществляется
по решению суда. Таким образом, право
акционера на преимущественное приобретение
акций восстанавливаются в судебном порядке.
Акционер, передавший акции третьему лицу
по договору мены, уже получил встречное
исполнение в виде передачи ему вещи и
не может требовать от нового покупателя
исполнения. Единственной «обиженной»
стороной становиться третье лицо – приобретатель
акций, который, передав в обмен на ценные
бумаги индивидуально-определенную вещь,
лишается акций в результате исполнения
судебного акта. Логично предположить,
что третье лицо имеет право на соответствующую
компенсацию стоимости акций. Данное предположение
не противоречит нормам гражданского
законодательства о перемене лиц в обязательстве.
Представляется, что необходимо
дополнить Закон об АО нормой о порядке
защиты прав акционеров при отчуждении
акций по договору мены, предусмотрев
порядок компенсации стоимости акций
третьему лицу.
Как уже было отмечено, практика
судов при рассмотрении дел по искам о
защите преимущественного права акционеров
закрытого акционерного общества при
отчуждении акционерам акций по договору
мены идет по пути защиты прав акционера
ЗАО, заявившего иск о переводе на себя
прав и обязанностей покупателя акций,
но при этом не отвечает на вопрос, каким
образом будут защищены права лица, приобретшего
акции по сделки мены Постановления президиума
ВАС РФ от 8 июня 1999 года № 5806/98, ФАС Поволжского
округа от 16 января 2007 года по делу № А55-28305/2005-40;
определение ВАС РФ от 4 апреля 2007 года
№ 2875/07 [ 9.].
3. Прекращение договора,
бартерная сделка.
3.1. Прекращение договора мены. Прекращением
обязательства называется ликвидация
по предусмотренным законом или договором
основаниям существования субъективных
прав и обязанностей, составляющих его
содержание.
Прекращение обязательств наступает
вследствие так называемых правопрекращающих
юридических фактов, которые могут быть
как действиями субъектов права, так и
событиями.
При этом следует обратить внимание на
то обстоятельство, что прекращаются обязательства
только правомерными юридическими действиями.
Правонарушения не прекращают обязательства,
а служат основанием трансформации уже
существующих правоотношений или возникновения
внедоговорных деликатных обязательств,
если к тому времени стороны не находились
в относительных правоотношениях.
Правомерные действия, прекращающие
обязательства, по своему характеру чаще
всего являются сделками (договорами),
направленными на исполнение обязательства.
Прекращение договора мены
- это утрата им своей обязательной силы
в отношениях между его участниками вследствие
надлежащего его исполнения.
Прекращение договора может
происходить в результате: истечения срока
его действия; возникновения новой нормы,
денонсации (прекращение действия договора)
на условиях, оговоренных договором; При
этом прекращение обязательства по требованию
одной из сторон допускается лишь в случаях,
установленных договором или законом.
Способами прекращения договора
являются: денонсация, отмена договора — утрата договором юридической
силы по соглашению его участников. В международном
праве — это также: новация — прекращение договора вследствие
заключения его участниками нового договора
по тому же вопросу из-за пересмотра или
ревизии прежнего договора; аннулирование — односторонний отказ от заключённого
договора; коренное изменение
обстоятельств — участника договора (право
государства) прекращать договор ссылкой
на коренное изменение обстоятельств
в случае, когда наличие таких обстоятельств
составляло существенное основание соглашение
участников и когда изменение обстоятельств
коренным образом изменяет сферу действия
обязательств; смерть одного из участников
сторон.
3.2. Бартерная сделка как разновидность
договора мены. Под бартером или бартерным обменом
понимают такой договор мены, при котором
происходит переход права собственности
на объекты договора между его сторонами
без использования средств платежа, например,
денег, применительно к внешней торговле.
Обычно бартерный обмен понимают как обмен
правом собственности на вещи, товарами,
услугами с участием юридических лиц.
Понятие бартер различаю в узком и широком
смысле. В узком смысле под бартером понимается
обмен определенного количества одного
товара на другой в виде натурального
обмена. Имеется в виду обмен вещами, имеющими
товарную форму. В широком смысле под внешнеторговым
бартером понимаются совершаемые при
осуществлении внешнеторговой деятельности
сделки, предусматривающие обмен эквивалентными
по стоимости товарами, работами, услугами,
результатами интеллектуальной деятельности.
Иногда выделяют закрытый (классический)
обмен и открытый (независимый) обмен.
В закрытом обмене (закрытом бартере)
участвуют две стороны; товар/услуга X
меняется исключительно на товар/услугу
Y; участники связаны по времени (одномоментная
разовая сделка) и ограничены фиксированным
объёмом сделки (эквивалентный, стоимостной
объём). Пример: меняем завтра, 100 кг бумаги
на 10 окон. Большинство операций обмена
(бартера) соответствуют этим критериям.
В открытом обмене (открытом бартере)
может участвовать более 2 сторон; товар/услуга
Х может обмениваться на товары/услуги
Y, Z,.. N в разных пропорциях; обмен может
осуществляться в разное время. Фактически,
одна из сторон, передав свой товар, получает
право выбора, что и когда она хочет получить
взамен. Эти намерения не обязательно
заранее декларировать, они могут меняться
со временем. Пример: предоставляем для
обмена 300 кг бумаги и в течение месяца-другого,
по мере возникновения надобности, набираем
2 окна, 600 кг гвоздей и 4 месяца обслуживания
по уборке офиса. Именно по принципу открытого
обмена действуют внебанковские электронные
деньги.
Недостатки бартера:
- Могут возникать проблемы с налогообложением.
Например, при выплате зарплаты в натуральной
форме остро встает вопрос о налогах и
взносах (налог на доходы физических лиц,
страховые взносы на обязательное пенсионное
и медицинское страхование в России). На
Украине бартерные сделки не позволяют
использовать льготную или упрощённую
систему налогообложения. Например, нельзя
применить льготную ставку НДС, даже если
оба товара бартерной сделки являются
льготными. Есть сложности с проведением
международных бартерных сделок из-за
дополнительных ограничений по срокам
их проведения. Это приводит к росту реального
налогообложения и к росту налоговой задолженности,
в том числе из-за штрафов за несвоевременную
уплату налогов.
- Трудность равной и справедливой оценки
товаров и услуг в условиях отсутствия
нормального денежного рынка этих товаров.
3.3. Отличия между бартером и
меной. Особенностью бартера является то, что
для его заключения стороне требуется
соответствующая лицензия, а обмениваемые
по данному договору товары должны быть
равноценными. Бартерные сделки регулируются
Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г.
№ 1209 «О государственном регулировании
внешнеторговых бартерных сделок», главой
10 Федерального закона от 08 декабря 2003
г. № 164-ФЗ «об основах государственного
регулирования внешнеторговой деятельности»
[10.]. Ошибочно считать договор мены и бартера
синонимами. В переводе с английского
языка слово barter означает мену, товарообменную
сделку. Однако бартер и мена не одно и
то же. Например, п.1 Указа Президента РФ
от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном
регулировании внешнеторговых бартерных
сделок» [11.] предусмотрено, что внешнеторговыми
бартерными сделками, предусматривающие
обмен эквивалентными по стоимости товарами,
рабатами, услугами. При этом подчеркнуто,
что к бартерным «не относятся сделки,
предусматривающие при их использовании
денежных или иных платежных средств».
Поскольку работы и услуги не могут принадлежать
субъектам коммерческой деятельности
на праве собственности, а договор мены
предполагает только обмена товарами,
основанный на праве собственности, понятия
бартер и мена не совпадают. В связи с эти
Пленум ВАС РФ указал, что двусторонние
сделки, предусматривающие обмен товаров
на эквивалентные по стоимости услуги,
к договору мены не относятся.
В п. 2 ст. 154 части второй Налогового кодекса
РФ упоминается о реализации товаров (работ,
услуг) по товарообменным (бартерным) операциям.
О таких операциях говорится и в п. 2 ст.
40 части первой НК РФ. Нетрудно заметить,
что в НК РФ под бартером понимается сделка
по обмену товарами, что внешне совпадает
с меной. Однако под товаром в НК РФ понимаются
не только имущество, но также работы и
услуги, которые сами по себе не могут
являться предметом договора мены в смысле
ст. 567 ГК РФ.
Согласно п. 1 Указа Президента
РФ "О государственном регулировании
внешнеторговых бартерных сделок" от
18 августа 1996 г. № 1209 [12.] к бартерным сделкам
не относятся сделки, предусматривающие
использование при их осуществлении денежных
или иных платежных средств.
В п. 2 Указа содержится предписание
совершать бартерные сделки в простой
письменной форме путем заключения двустороннего
договора мены, который должен, в частности,
оформляться в виде одного документа (за
исключением бартерных сделок, заключаемых
в счет выполнения международных соглашений),
содержать указание на номенклатуру, количество,
качество, цену товара и т.д.
Таким образом, из п. 2 Указа
недвусмысленно следует, что бартерная
сделка должна представлять собой договор
мены. Между тем какого-либо специального
определения договора мены Указ не содержит.
Следовательно, упоминаемый в Указе договор
мены должен пониматься в соответствии
с нормами ГК РФ хотя бы потому, что в ином
случае Указ оказался бы совершенно неисполнимым
ввиду неопределенности понятия бартерной
сделки.
Из числа предметов бартерной
сделки, перечисленных в п. 1 Указа, предметом
договора мены в смысле ст. 567 ГК РФ могут
являться лишь товары, а также результаты
интеллектуальной деятельности, но не
любые, а лишь представляющие собой интеллектуальную
собственность, например, права обладателя
патента на изобретение. Между тем собственно
работы и услуги, как отмечалось выше,
не могут составлять предмет договора
мены.
Согласно п. 3 ст. 3 ГК РФ гражданско-правовые
отношения могут регулироваться указами
Президента РФ, которые не должны противоречить
ГК РФ. Отсюда следует, что упомянутый
Указ не подлежит применению постольку,
поскольку он, вопреки правилам ст. 567 ГК
РФ, предусматривает включение в предмет
договора мены (и бартерной сделки) работ
и услуг. Между тем исключение упоминания
о договоре мены из п. 2 Указа устранило
бы отмеченное противоречие между Указом
и ст. 567 ГК РФ. В этом случае к отношениям,
возникающим в связи с заключением внешнеторговой
бартерной сделки, могли бы оказаться
применимы отдельные нормы гл. 31 ГК РФ,
но не прямо, а в порядке аналогии закона
п. 1 ст. 6 ГК РФ.
В сравнении с договором мены можно выделить
следующие особенности внешнеторгового
бартера. Во-первых, что следует из самого
названия, бартер является внешнеэкономической
сделкой, где одной из сторон договора
выступает субъект предпринимательской
деятельности Российской Федерации, а
в качестве другой стороны - субъект предпринимательской
деятельности иностранного государства.