Договор о совместной деятельности и простое товарищество

М.И.Брагинский также подчеркивает, что в настоящее время многими  учеными-цивилистами поддерживается мнение о том, что договор простого товарищества может быть как двухсторонним, так и многосторонним, что в  корне не правильно: «Однако следует признать, что при таком делении оказывается утраченным отмеченный ранее основной для договоров простого товарищества признак: независимо от того, участвуют ли в договоре три и более стороны или только две, всех товарищей объединяет наличие общей цели и общего интереса. Этого как раз нет в двустороннем договоре, в котором у каждой из сторон имеется свой интерес и каждая преследует, вступая в договор, свою цель. Прямым выводом из указанного может быть только одно: признание договора простого товарищества независимо от числа участников, т.е. два либо более, многосторонним».⁶

3. Возмездным.
4. Взаимным.
5. Фидуциарным; договор простого товарищества представляет собой соединение не только имущества, но и лиц. Это позволяет сделать вывод о том, что в число признаков данного договора входит его личный доверительный характер, то есть фидуциарность.

 

 

                                    

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

  Глава 2. Элементы договора простого товарищества.

 

                           §2.1. Предмет договора.

 

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, которая должна быть направлена к достижению общей для всех участников цели.

Общая цель в договоре простого товарищества в соответствии с гражданским  законодательством может быть направлена на извлечение прибыли (предпринимательская  деятельность), а также на осуществление  иного результата, который не должен противоречит законодательству РФ. Таким образом, цель договора простого товарищества не обязательно должна быть хозяйственной.

Заключая договор простого товарищества, участники должны четко  и ясно выразить свою цель, а также  конкретно определить объект своей  совместной деятельности и указать  для каких потребностей данный объект используется. Данное требование необходимо для определения последствий  в случае неисполнения договорных обязательств, а также для того, чтобы доказать в случае судебного спора о  правовой природе заключенного между  участниками договора, что данный договор является именно договором  простого товарищества.

 Именно наличие общей  (единой цели) у участников простого  товарищества отличает данный  вид договора от других видов  договоров о совместной деятельности. То есть, совершая любые юридические действия, участники простого товарищества действуют исключительно для достижения связывающей их общей цели.

Как указывают М.И.Брагинский и В.В.Витрянский: "Вывод об особом значении общей цели для сторон договора простого товарищества цели не исключает того, что целей, о которых идет речь, при этом в равной мере общих, в действительности должно быть, по меньшей мере, две. Первой из них служит собственно создание коллективного образования. Общий характер указанной цели, достигаемой совместным волевым актом всех участников, составляет заключаемый сторонами договор, на основе которого создается простое товарищество. Однако эта цель не является самостоятельной. Она представляет собой определенное средство, с помощью которого стороны договора простого товарищества получают возможность совместно, хотя и каждый от своего имени, участвовать в гражданском обороте, добиваясь общего результата. А это как раз и составляет вторую, неразрывно связанную с первой цель ".⁷

Таким образом, создание простого товарищества и деятельность участников простого товарищества в гражданском  обороте с целью достижения общего результата дают начальное основание  квалифицировать данный договор  как простое товарищество.

 

                    

     §2.2. Субъекты договора простого товарищества.

 

           Участники договора простого товарищества в отношении друг к другу именуются в законе не сторонами, как в других договорах, а товарищами.

Это объясняется тем, что  права и обязанности одного товарищества в основном совпадают с правами  и обязанностями другого товарища.

Пункт 1 ст.1041 ГК предусматривает  возможность заключения договора простого товарищества с участием двух или  нескольких лиц. Таким образом, можно сделать вывод о том, что количество участников данного договора может быть любое число, но не менее двух лиц.

Субъектами договора простого товарищества могут быть любые граждане, юридические лица (предприятия, коммерческие и некоммерческие).

Однако гражданское законодательство устанавливает определенные ограничения  для определенных субъектов. Данные ограничения определяются в зависимости от целей, которые преследуют участники простого товарищества.

Вышесказанные ограничения  могут быть как общими, так и  специальными.

Общие ограничения распространяются на всех участников гражданского оборота. К числу общего ограничения, к  примеру, относится получение в случаях, предусмотренных Законом "О лицензировании отдельных видов деятельности", лицензии.⁸ Необходимость предоставления лицензии на осуществление определенного вида деятельности участниками простого товарищества заключается в предотвращении осуществления незаконной предпринимательской деятельности (скрытого предпринимательства) теми, кому законодательство не разрешает осуществлять свободную предпринимательскую деятельность.

К специальным ограничениям относится статья 1041 (пункт 2) ГК: "Сторонами  договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской  деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации". Таким образом, на основании данной статьи участниками договора простого товарищества, осуществляющего предпринимательскую деятельность, не могут быть:

1) Граждане, которые не являются предпринимателями.

2) Государство.

3) Государственные (муниципальные образования).

4) Некоммерческие организации.

По поводу того, что некоммерческие организации не могут быть участниками договора простого товарищества, осуществляющего предпринимательскую деятельность ведутся активные споры в научной литературе о том является ли данный вывод правомерным, или же наоборот. В соответствии со ст. 50 ГК некоммерческие организации, в отличие от коммерческих организаций, не преследуют увеличение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и соответственно не распределяют полученную прибыль между своими участниками. Но в то же время п.3 ст.50 ГК предусматривает возможность осуществления коммерческими организациями определенной коммерческой деятельности постольку, поскольку это служит достижению тех целей, ради которых они созданы и соответствуют этим целям. Также об этом свидетельствует п.2 ст.24 Федерального закона "О некоммерческих организациях", который указывает на то, что некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность, которая должна отвечать целям создания данной организации.⁹

Однако М.И.Брагинский и  В.В.Витрянский утверждают: "Судебная практика дает основания рассматривать  соответствующие нормы как исключительные и по этой причине не подлежащие распространительному толкованию".

И в качестве подтверждения данного вывода, приводят пример из Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве, составленный Президиумом Высшего Арбитражного суда РФ.¹⁰ Приведенным в нем двум арбитражным судам предпослано общее положение: "Учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности ".

Также по поводу того, могут  ли некоммерческие организации заключать  договор простого товарищества для  осуществления предпринимательской  деятельности можно привести пример по делу №53-22479/2007-С2-11. Данное дело было первоначально рассмотрено в Арбитражном суде Ростовской области. Сторонами данного судебного спора были ООО «Управляющая компания «Мечта», ТИЗ «Мечта», а также ТСЖ «Орбита ЮГ», которая в свою очередь являлось истцом. Ответчиком в свою очередь являлась некоммерческая организация ТИЗ «Мечта» и ООО «Управляющая компания «Мечта».

ТСЖ «Орбита ЮГ» подало исковое заявление о признании  договора о совместной деятельности в целях эксплуатации, реконструкции  и достройки объектов инфраструктуры и коммуникаций, заключенного между  ООО «Управляющая компания «Мечта»  и ТИЗ «Мечта» от 13.10.2005г. недействительным с момента его заключения. Решением Арбитражного суда Ростовской области  исковые требования были удовлетворены. Как видно из материалов дела 3 октября 2005 г. между ООО «Упрпавляющая  компания «Мечта» и ТИЗ «Мечта»  был заключен договор о совместной  деятельности, согласно которому стороны  обязались соединить свои усилия, вклады и совместно действовать  без образования юридического лица для осуществления целей предусмотренных  договором. В соответствии со статьей 1041 ГК РФ: сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления  предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели  и(или) коммерчыеские организации. ТИЗ  «Мечта» являлось некоммерческой организацией, вследствие чего не вправе было заключать  указанный договор, поскольку договор  был заключен для предпринимательских  целей (строительство инженерной инфраструктуры). Указание в пункте 3.2 договора на то, что, что прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов  сторон в общее дело, также свидетельствеут  о том, что договор заключен для  осуществления предпринимательской  деятельности. Суд также сделал вывод  о том, что изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о том, что договор  о совместной деятельности заключенный  между ООО «Управляющая компания «Мечта» и ТИЗ «Мечта» не соответстует требованиям закона.

Изложенные обстоятельства служат основанием для удовлетворения требований истца. Соответственно суд  решил исковые требования удовлетворить.

На решение Арбитражного суда Ростовской области ответчиком была подана аппеляция в Пятнадцатый  Арбитражный суд г. Ростов-на-Дону. Однако данный суд постановил: Решение  Аритражного суда Ростовской области  от 10.09.2008г. по делу №53-22479/2007-С2-11 оставить без изменений, апеляционную жалобу без удовлетворения.¹¹

   Также следует указать на то, что для того, чтобы создать договор простого товарищества, для осуществления предпринимательской деятельности, необходима государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии со ст.23 ГК и Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".¹²

 

           §2.3 Форма и порядок заключения договора.

 

   Глава 55 ГК РФ  не содержит каких-либо специальных  правил для заключения договора  простого товарищества. Соответственно  в плане заключения данного  договора, к нему применяются  общие правила заключения договоров,  предусмотренных главой 23 ГК: "Заключение договора".

Форма договора простого товарищества подчиняется общим правилам о  форме сделки, предусмотренных ст. 158-165 ГК РФ.

В частности правила заключения договора зависят от того, сколько  лиц будет заключать договор  простого товарищества.

В случае если договор простого товарищества заключают два лица, то моментом заключения договора будет считаться момент получения оферентом акцепта (ст. 433 ГК).

Если же договор простого товарищества заключается тремя  и более лицами, то он будет считаться  заключенным, если оферент получит акцепт от всех лиц, кому была отправлена оферта. При этом если хотя бы одно  из лиц, кому была отправлена оферта, не отправит акцепт оференту (то есть не примет акцепт), договор простого товарищества будет считаться незаключенным.

Договор простого товарищества с участием двух лиц будет считаться заключенным в момент получения оферентом акцепта. В случае если договор будет заключаться тремя и более лицами, то моментом заключения договора будет считаться момент получения оферентом акцепта от последнего лица, которому была отправлена оферта.

   Место заключения договора определяется по месту жительства гражданина или местонахождения юридического лица, от которых исходила оферта.

   В договоре простого  товарищества применяется предусмотренная  п. 2 ст.434 ГК возможность заключения письменного договора путем составления одного документа, который подписан сторонами, либо путем обмена документами, который осуществляется с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи. При этом необходимо, чтобы способ, избранный сторонами, позволял сделать вывод: оферта и акцепт действительно исходят от лица, которое является в нем стороной. Из данной статьи можно сделать вывод о том, что риск, который связан с возможным отказом лица от направленных ему оферты или акцепта, несет тот, кто их принял, не удостоверившись в том, что подпись действительно принадлежит лицу, указанному в качестве отправителя. Поэтому значительные улучшения и облегчения порядка заключения договора и установления идентичности подписавшего стороны открывает использование электронной цифровой подписи.¹³