Доверенность

Еще один весьма важный момент: согласно п.3 ст. 182 ГК РФ, поверенный не может  совершать сделки от имени доверителя ни в отношении себя лично, ни в  отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. То есть, лицо, имеющее доверенность на право продажи автомашины, не имеет  право продать ее самому себе или  другому лицу, которое он представляет. Причем, в данном случае речь идет не только о представительстве, основанном на доверенности. Это ограничение касается любого представительства, включая законное представительство. Законное представительство имеет место в случае, если представляемый не обладает полной гражданской дееспособностью. Из этого следует, что, например, гражданин Х, обладающий доверенностью на право продажи автомашины, не вправе продать ее ни самому себе, ни своему несовершеннолетнему сыну или дочери, ни недееспособному лицу, в отношении которого Х является опекуном, ни ограниченно дееспособному лицу, в отношении которого Х выступает как попечитель, и т.д. Однако гражданин Х вправе продать эту машину своей жене, если таковая полностью дееспособна на момент совершения сделки купли-продажи.

Поверенный не вправе выходить за пределы полномочий, предоставленных  ему доверенностью. При превышении таких полномочий сделка считается  заключенной от имени и в интересах  самого поверенного, если только доверитель впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Подобные отношения могут  возникать при образовании акционерного общества. Так, учредители обычно совершают  необходимые для деятельности общества сделки еще до его регистрации. По всем этим сделкам солидарную ответственность  несут сами учредители. И только в случае, если общее собрание акционеров одобрит действия учредителей, стороной в совершенной ими сделке становится само общество. Последующее одобрение  может быть сделано в любой  форме. При одобрении сделка считается  заключенной от имени доверителя с момента ее совершения. Например: Фирма А выдает своему коммерческому  директору г-ну В доверенность на право заключения с третьими лицами договоров купли-продажи определенного  товара на сумму не более 10000 долларов по одному договору. И, как обычно случается, г-ну В предлагают нужный товар по невысокой цене, однако при условии, что сразу будет приобретена  большая партия этого товара, которая  стоит 15000 долларов, а дробить партию на две более мелких (например, 7000+8000) продавец в силу каких-либо причин отказывается. Причем, как всегда бывает в таких  ситуациях, ответ необходимо дать сразу, иначе товар заберет другой покупатель. Связаться с руководством фирмы  невозможно. Г-н В, не желая упускать выгодное предложение, заключает договор, забыв, что полномочий на это не имеет, поскольку в доверенности максимальная цена договора ограничена 10000 долларов. Продавец, заключая сделку, также не обращает внимание на ограничение полномочий. В такой ситуации считается, что  товар на 15000 приобретен г-ном В  от собственного имени, а не Фирмой А, и все обязательства по заключенной  сделке несет г-н В самостоятельно. Однако, если

Фирма, несмотря на то, что В превысил полномочия, одобрит сделку и выплатит продавцу требуемую сумму с указанием  “расчеты по договору № **** (заключенному В)”, то в таком случае все права  и обязанности будет нести  уже Фирма.

Иногда  возникают сложности в разграничении  сферы применения ст. 174 ГК РФ, определяющей последствия ограничения полномочий на совершение сделки, и ст. 183 ГК РФ, устанавливающей последствия заключения сделки неуполномоченным лицом. Важность правильного разграничения обусловлена  существенным различием этих последствий: оспоримость сделки согласно ст. 174 по иску представляемого и признание  сделки незаключенной с предполагаемым представляемым согласно ст. 183. Статья 174 ГК РФ подлежит применению в том  случае, когда представитель действует  в полном соответствии с определенными  в доверенности полномочиями, но они  превышают полномочия, предусмотренные  в договоре между представителем и представляемым. В соответствии со ст. 174 совершенная представителем сделка может быть признана недействительной только в случае недобросовестности контрагента, который знал или заведомо должен был знать об указанных  ограничениях, и только по иску лица, в интересах которого установлены  ограничения. Впрочем, как показывает анализ других норм ГК РФ, и эта возможность  оказывается весьма проблематичной. Напротив, в ст. 183 ГК РФ предусмотрена  принципиально иная ситуация - представитель  либо вообще не имеет полномочий действовать  от имени другого лица, либо превышает  те полномочия, которые ему предоставлены  в доверенности. Различие в правовых последствиях ст. 174 и 183 ГК РФ представляется вполне естественным, так как в  первом случае несовпадение объема полномочий в доверенности и в договоре наступает  в результате действий самого представляемого, а во втором случае действия неуполномоченного  представителя никак не связаны  с действиями предполагаемого представляемого. В заключение, возвращаясь к ст. 174 ГК РФ, необходимо отметить, что применение предусмотренных в ней последствий  при несовпадении полномочий в доверенности и договоре в общем случае вступало бы в противоречие с другими нормами  ГК РФ. Дело в том, что если во всех остальных случаях, предусмотренных  в ст. 174, контрагент, знающий об ограничении  полномочий представителя и, тем  не менее, совершающий сделку, действует  незаконно, то в случае несовпадения доверенности и договора возникает  иная ситуация. Контрагент, знающий  об этом и руководствующийся доверенностью, поступает правомерно. Ведь именно доверенность определена законом в  качестве одного из оснований возникновения  полномочий представителя. Эти основания  перечислены в ст. 182 ГК РФ. Договор  как основание возникновения  полномочий в этой статье не упоминается. Кроме того, именно доверенность определена в качестве документа, выдаваемого  для представительства перед  третьими лицами (ст. 185). При расхождении  в содержании договора и доверенности третьему лицу целесообразно поинтересоваться у представляемого, не отменил ли он доверенность полностью или частично. Если сделка совершается при отмененной доверенности, это превращает ее в  сделку с неуполномоченным лицом  с соответствующими последствиями (ст. 183 ГК РФ). Но в случае подтверждения  представляемым установленного в доверенности объема полномочий представителя следует руководствоваться именно доверенностью. Единственный случай, когда закон допускает установление полномочий в договоре, а не в доверенности, - коммерческое представительство (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Такое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя. Лишь при отсутствии таких указаний в договоре представительство осуществляется на основании доверенности. Поэтому если коммерческий представитель имеет договор и доверенность, в которых по-разному определен объем его полномочий, преимущество имеет договор. В этом случае возможно наступление последствий, предусмотренных в ст. 174 ГК РФ.

Глава 4. Оформление доверенности

Доверенность - документ строго формальный и должен отвечать соответствующим  требованиям, предъявляемым именно к форме. Прежде всего, как следует  из ст. 185 ГК РФ, доверенность должна быть исполнена письменно.

Это не означает, что полномочия лица на осуществление определенных действий от имени представляемого могут  иметь место только на основании  письменной доверенности. Такие полномочия по отношению к третьим лицам  могут существовать, явно следуя из обстановки (кассир в магазине, например), либо в силу законного представительства, либо на основании устного заявления  лица (лиц), участвующих в гражданском  процессе в случаях, предусмотренных  пп. 6 и 7 ст. 44 ГПК РФ, при условии, что такое заявление занесено в протокол судебного заседания. Однако в таком случае для возникновения  отношений "представляемый-представитель" доверенности как таковой ("письменное уполномочие") не требуется.

Доверенность, как сделка, требующая  как минимум письменной формы, должна быть совершена путем составления  документа, отражающего ее содержание. В тексте доверенности должны быть указаны место и дата ее составления (подписания) фамилии, имена отчества и место жительства доверителя и  поверенного, а в некоторых случаях  и занимаемая ими должность. В  доверенности, выданной адвокату на ведение  дела, должно быть указание на место  его работы (юридическая консультация). В доверенностях на голосование  на общем собрании акционерного общества требуется указание паспортных данных представителя и представляемого.

Само содержание доверенности законодательством  строго не регламентировано. Передаваемые полномочия могут быть обозначены в  произвольной форме. Но все последние  должны быть указаны в письменном

виде.  Доверенность должна быть подписана лицом, совершающим сделку, или должным образом уполномоченными лицами. Если доверенность выдается от имени юридического лица, она должна быть подписана руководителем или лицом, которое вправе совершать такие действия от имени юридического лица на основании Учредительного документа (обычно Устав) юридического лица, а также скреплена печатью юридического лица. Также, пункт 5 ст. 185 ГКРФ устанавливает, что доверенности на право получения или выдачу денег или иных материальных ценностей (т.е. фактически любого имущества), выдаваемые юридическими лицами, основанными на государственной или муниципальной собственности, должны быть подписаны и главным (старшим) бухгалтером такого юридического лица. Ранее такие требования предъявлялись ко всем аналогичным доверенностям, выдаваемым любыми юридическими лицами, независимо от того, на какой форме собственности они основаны.

К каким последствиям может привести отсутствие печати на доверенности, выданной организацией? Повлечет ли это за собой  недействительность доверенности? Выдача доверенности - это односторонняя  сделка, которая должна совершаться  в простой письменной форме, а  в предусмотренных законом случаях  доверенность должна быть нотариально  удостоверена. Форма доверенности, выдаваемой организацией, относится  к простой письменной форме с  особым элементом - печатью организации. Таким образом, отсутствие печати следует  расценивать как частичное нарушение  требований к одному из элементов  простой письменной формы сделки. Последствия несоблюдения такой  формы сделки установлены в п. 1 ст. 162 ГК РФ: в случае спора стороны  лишаются права ссылаться в подтверждение  сделки и ее условий на свидетельские  показания, но не лишаются права приводить  письменные и иные доказательства. Таковы последствия полного несоблюдения простой письменной формы сделки; понятно, что последствия частичного несоблюдения такой формы не могут  быть более суровыми. Следовательно, последствием отсутствия печати на выдаваемой организацией доверенности будет невозможность  использования свидетельских показаний  в случае спора, но в таких показаниях не будет необходимости, поскольку  сама доверенность, подписанная уполномоченным лицом, оказывается прямым доказательством  наличия у представителя соответствующих  полномочий. Итак, если единственный дефект выданной организацией доверенности заключается  в отсутствии печати, такая доверенность должна признаваться действительной.

Доверенности, выданные филиалами  или представительствами юридических  лиц, как российских, так и иностранных  должны быть нотариально удостоверены. Согласно ч.3 ст.55 ГК РФ Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим  лицом и действуют на основании  его доверенности. Таким образом, доверенности выданные филиалами или  представительствами юридических  лиц, как российских, так и иностранных  считаются выданными в порядке  передоверия и, следовательно, должны быть нотариально удостоверены (ст.186 ГК РФ).

Далее, доверенность должна обязательно  иметь указание на дату ее совершения (не путать со сроком действия). Без  этого реквизита доверенность ничтожна, т.е. недействительна с момента  выдачи. Нотариальное удостоверение  доверенности требуется в случае, когда необходимость такой формы прямо предусмотрена в законе или ином нормативном акте, либо когда доверенность выдается для совершения действий, которые, в свою очередь, также требуют нотариального удостоверения.

Исходя из этого, нотариальному  удостоверению подлежат доверенности на совершение таких сделок, как  договор о залоге земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир  и другого недвижимого имущества (ипотека), - во всех случаях; договор  о залоге движимого имущества (или  прав на имущество) - в случаях, если основной договор (в обеспечение  исполнения обязательств по которому заключен договор о залоге) требует  нотариального удостоверения (ст.ст.334, 339 ГК РФ).

Нотариальное удостоверение обязательно, если доверенность выдается на оформление сделок, по которым происходит перемена лиц в обязательстве: уступка  требования, т.е. переход прав кредитора  другому лицу (ст.389 ГК РФ), или перевод  долга, т.е. перемена должника в обязательстве (ст.391 ГК РФ). Причем перемена лиц в  обязательстве (и соответственно - доверенность) должна оформляться нотариально  в тех случаях, когда этого  требует основная сделка, из которой  возникло обязательство.

Подлежит нотариальному удостоверению  договор ренты, предусматривающий  отчуждение недвижимого имущества  под выплату ренты (ст.584 ГК РФ), и, соответственно, доверенность на право  заключения этого вида договора.

Здесь следует отметить, что, сделки с недвижимостью, которые до вступления в силу ГК РФ подлежали нотариальному  удостоверению, теперь, согласно положениям ст. 131 ГК РФ, подлежат "государственной  регистрации учреждениями юстиции" без нотариального удостоверения. Однако, поскольку нормативных актов, регулирующих порядок такой регистрации, еще не существует, необходимость  нотариального удостоверения сделок с недвижимостью (равно как и  доверенностей на их совершение) сохраняется  до принятия соответствующего закона.

Совершенно очевидно, что правовой смысл нотариального удостоверения  и государственной регистрации  различен, и такие действия не только не исключают друг друга, но и подразумевают  совместное существование (что и  имело место до принятия ГКРФ). Нотариус удостоверяет сделку с точки зрения ее соответствия закону, а государство  регистрирует возникновение, изменение  или прекращение прав на конкретный объект недвижимости. Таким образом, обеспечивался как бы двойной  контроль за сделкой. С передачей  обеих функций в единый государственный  орган резко повышается возможность  бюрократизации и злоупотреблений. Тем более что, к сожалению, профессиональный уровень большинства работников органов юстиции несколько ниже уровня нотариусов. Хотя причины появления  такой нормы закона вполне очевидны с точки зрения пополнения государственной  казны, вряд ли такая новелла будет содействовать нормализации отношений, связанных с недвижимостью как объектом гражданского оборота.