Гарантии адвокатской тайны

 Адвокатская и врачебная  деятельность отличаются тем,  что соблюдение тайны, ставшей  известной по работе, признается  профессиональным, а не служебным  принципом. Врач, приобретая профессию, дает «клятву Гиппократа». Адвокат не дает такой клятвы, а следовало бы ее ввести, ибо соблюдение им доверенной клиентом тайны должно рассматриваться как обязательное условие профессиональной деятельности.

Как же должен отнестись  адвокат к сообщению клиента  о совершении или подготовке им тяжкого  преступления, а также к просьбе  о консультации по этому поводу?

 Можно достаточно уверенно  считать, что о совершенном  его клиентом преступлении адвокат  обязан умолчать. При состоявшемся  действии сообщение о нем может  преследовать одну цель — кару. Несмотря на общественную пользу  такого поступка, адвокат при  этом выступает как помощник  карательных органов государства,  т. е. действует в явном противоречии  с принципами и природой адвокатуры  как института. Нарушивший обязанность  молчания адвокат совершает в  данном случае грубый профессиональный  проступок и ставит себя вне  рядов корпорации.

 Сложнее ответить на  вопрос о правильной позиции  адвоката, когда клиент пришел  посоветоваться о готовящемся  преступлении. «Вполне очевидно, что  единственный совет, который вправе  дать такому клиенту адвокат  — это убедительно порекомендовать  отказаться от осуществления  замысла и указать на пагубность  последствий. Как быть далее:  обязан ли адвокат принять  иные меры для предотвращения  нависшей, быть может, страшной, угрозе  или последовать профессиональному  долгу сохранения тайны рискуя  на всю жизнь сохранить чувство  своей вины» ? В проекте кодекса адвокатской этики М.Ю. Барщевского сказано:

 «Разглашение информации, необходимое для предотвращения  преступления, будет законным, если  у адвоката имеются достаточные  основания предполагать, что существует  реальная вероятность совершения  преступления и неизбежно складывается  ситуация, когда предупреждение  преступления путем разглашения  информации является единственной  возможностью для его предотвращения» .

 Также в соответствии  с кодексом допускается разглашение  конфиденциальной информации в  следующих случаях:

 «Разглашение конфиденциальной информации также может быть оправдано в целях взыскания гонорара адвоката с клиента в судебном порядке, или при выступлении самого адвоката (партнеров адвоката, помощников, ассоциаторов или вспомогательного персонала юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро) в суде против любого необоснованного утверждения клиента или его представителей (родственников) или иных лиц по поводу противозаконных действии или проступков адвоката, выполнявшего поручение клиента, но только в той мере, в которой это необходимо в целях наиболее эффективного представления интересов адвоката объединения адвокатов, в котором он работает (работал).

  Разглашение конфиденциальной  информации адвокатом возможно  также и в том случае, когда  необходимо в интересах клиента  или его правопреемников, а  получение соответствующего разрешения  от клиента оказывается объективно  невозможным в разумный срок» .

 Также в кодексе  упоминается о разглашении информации  в случаях, предусмотренных законом:

 «Когда разглашение  конфиденциальной информации требуется  по закону или по правомерному  требованию суда соответствующей  юрисдикции, адвокат всегда должен  заботиться о том, чтобы не  предоставить больший объем информации, чем это необходимо.

 Адвокат, обладающий информацией, которая является конфиденциальной государственной информацией или конфиденциальной коммерческой информацией об организации или физическом лице, полученной адвокатом в то время, когда он был государственным служащим либо сотрудником данной организации, не должен представлять интересы клиента, находящиеся или могущие привести к конфликту интересов с той организацией или с тем лицом, в отношении которых адвокат обладает конфиденциальной информацией, полученной в силу названных причин» .

 Случаи, не допускающие  возможность использования конфиденциальной  информации:

1) «Доверительные отношения  между адвокатом и клиентом  не позволяют адвокату использовать какую бы то ни было конфиденциальную информацию, предусмотренную этическими нормами, для собственной выгоды, или для выгоды третьей стороны, или в ущерб клиенту. Адвокат, который занимается литературной деятельностью, пишет автобиографию, воспоминания и тому подобное либо осуществляет преподавательскую, научную деятельность, должен не допускать распространения конфиденциальной информации и в этих случаях.

2) Адвокат не должен  допускать возможности распространения  конфиденциальной информации, касающейся  или полученной от одного клиента  другому. Несмотря на то, что  последний может потребовать  или ожидать от адвоката такую  информацию, он должен отказываться  от ее разглашения и использования» .

3) «Адвокат должен избегать, несдержанного (неосторожного) общения,  даже с супругом(ой) или членами семьи, по вопросам, касающимся дел клиента, и должен остерегаться любых бесед, касающихся конкретных выполняемых им поручений, даже без упоминания имени клиента или иной возможности идентификации личности последнего. Более того, адвокат не должен повторять никаких сплетен или информации о личности клиента и его делах, которые могли быть случайно услышаны адвокатом или ему рассказаны. Обсуждение профессиональных вопросов между адвокатами в присутствии третьих лиц, тем более с упоминанием конкретных имен клиентов или обстоятельств конкретных дел, является нежелательным, поскольку несдержанные высказывания, допущенные адвокатами и услышанные третьими лицами, могут причинить ущерб интересам клиента. Кроме того, это может негативным образом повлиять на уважение присутствующих к адвокатской профессии и юриспруденции в целом.

4) Адвокат обязан предпринять  все необходимые меры для соблюдения  положений настоящею правила  его помощниками, ассоциаторами, секретарями и иным персоналом юридической консультации, адвокатского бюро (фирмы), кабинета» .

 Отдельно следует сказать  о распространение информации  случае предоставления клиентом  соответствующих полномочий:

 «Конфиденциальная информация  может распространяться с соответствующего, конкретно выраженного разрешения  клиента. В некоторых случаях  такое разрешение может подразумеваться.  Например, определенное раскрытие  информации может потребоваться  в заявлении истца (или ответчика)  или другом документе предъявлении  которого потребуется в ходе  судебного процесса по делу  клиента (связанного с решением  проблемы клиента или с участием  клиента). Также адвокат может  раскрывать информацию по делу  клиента своим партнерам или  сотрудникам своей юридической  консультации (фирмы, бюро, кабинета) и, по мере необходимости, техническому  персоналу таким сотрудникам,  как: секретари, машинистки, референты  и другие вспомогательные служащие. Это подразумевает обязанность  адвоката в случае разглашения  информации внушить коллегам, студентам,  помощникам и другому персоналу  важность соблюдения правила  и принципов конфиденциальности (как в период осуществления  профессиональной деятельности, так  и по ее завершении) и разъяснить  им, что эти правила и принципы  распространяются на них в  той же мере, что и на самого  адвоката» .

Срок хранения сведений, обладателем которых стал адвокат  в связи с оказанием им юридической  помощи, законом не установлен. Из этого  следует, что адвокат должен хранить  вверенную ему тайну не только во время ведения дела, но и после  его окончания, независимо от стадии процесса, в которой участвовал адвокат, а также от мотивов, по которым  поручение было прекращено по желанию клиента либо по инициативе поверенного. Необходимо учитывать, что пересмотр вступивших в законную силу решений суда по гражданским делам никаким сроком не ограничен, а потому нескромность адвоката, разгласившего охраняемую тайну даже по прошествии значительного времени после окончания дела, может повлечь его пересмотр в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам и повредить тем самым интересам клиента.

Осмотры и выемки документации адвокатов — регистрационных  карточек, журналов учета, досье —  нельзя оправдать никакими соображениями. Адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки завладеть ею, кем бы они ни предпринимались, —  это серьезное нарушение законности, направленное на подрыв адвокатуры. Необходимо установить уголовную ответственность  за действия должностных лиц, направленные на завладение тайной судебного представительства, а также и самих адвокатов  — за разглашение этой тайны.

 Могут заметить, что  следственные органы и прокуратура  обязаны возбудить уголовное  дело, если адвокат совершил преступление, и произвести необходимые следственные  действия. Это правильно.

 Если адвоката обвиняют  в совершении действий, которые  и в самом деле являются  преступными (например, посредничество  во взяточничестве), то следственные  органы могут применять все  предусмотренные законом меры  раскрытия преступления. Однако  и в этих случаях обыски  в юридических консультациях,  осмотры и выемки документов, содержащих адвокатскую тайну,  не вызываются необходимостью  и не могут быть допущены.

 Иногда адвокат не  защищен от недобросовестных, подвергнутых  психологической обработке клиентов. Во избежание этого целесообразно  установить в законе, что не  только адвокат, но и его  клиент не может быть допрошен  об обстоятельствах уголовного  дела, обсуждавшихся между ними  при встрече наедине. Показания таких клиентов следовало бы исключать из числа допускаемых доказательств.

Вопрос об адвокатской  тайне должен регламентироваться в  законе, устанавливающем обязанность  адвоката хранить тайну, или устраняющем  адвокатскую тайну из процесса или, наконец, в установлении санкции  за разглашение тайны.

Запрет раскрытия тайны  должен носить абсолютный характер.

 Разглашение адвокатской  тайны должно быть признано  нарушением правил адвокатской  профессии. 

Каждый доверитель должен быть осведомлен, во-первых, что в  предмет адвокатской тайны входит вся информация, полученная адвокатом  от доверителя, а также содержание и тактика адвокатской помощи; во-вторых, что за нарушение адвокатской  тайны адвокат может быть подвергнут дисциплинарному взысканию со стороны компетентного органа корпорации адвокатов, вплоть до исключения из адвокатского сословия.

В предмет адвокатской  тайны может входить не только содержание беседы адвоката с обратившимся за юридической помощью, но и сам факт обращения к адвокату.

В понятие адвокатской  тайны должен включаться иммунитет  адвокатской конторы, то есть места (помещения), где адвокат хранит профессиональные бумаги, принимает посетителей, работает над составлением состязательных бумаг. Недопустимо производить у адвоката выемку так называемых "непрофессиональных документов", ибо любые имеющиеся  у адвоката документы являются для  него и его доверителей профессиональными  документами, составляющими адвокатскую  тайну. Хранение документов есть также  тайна, вверенная адвокату доверителем.

 Предметом адвокатской  тайны охватываются и показания  подзащитного против адвоката. Такие  показания рассматриваются как  оговор. Такой оговор имеет место  в случаях, когда подзащитный  "сотрудничает" со следователем. Следователь обещает обвиняемому  всякие "блага" взамен на оговор защитника. Этот оговор порой бывает нужен недобросовестному следователю, чтобы получить формальное основание для отвода защитника, и приглашения другого, удобного следствию. Адвокат должен иметь иммунитет против оговора со стороны подзащитного, и подобный оговор не должен иметь процессуальных последствий.

Совет адвоката в силу содержания материалов дела своему доверителю об отказе от ранее данных признательных  показаний также относится к  адвокатской тайне. Но не может быть отнесено к адвокатской тайне, а  напротив, будет являться дисциплинарным проступком уничтожение вещественных доказательств или документов из судебного дела, подбрасывание на место проведения обыска (осмотра  места происшествия) предметов, оправдывающих  подзащитного и тому подобное.

Если же возникнет ситуация, когда неразглашение полученной информации может привести к большему общественному ущербу, чем неразглашение, или какой-нибудь еще казус, каждый из них должен быть предметом дисциплинарной оценки компетентного органа адвокатуры, и адвокат вправе принимать решение  лишь в соответствии с такой оценкой.

  Глава 3. Гарантии адвокатской  тайны

 Необходимость адвокатской  тайны диктуется соображениями  о доверительном характере взаимоотношений  между защитником и подзащитным,  без чего само существование  адвокатуры было бы немыслимо.  Клиент должен быть абсолютно  уверен, что адвокат не разгласит  и не использует ему во вред  доверенные тайны и другие  сообщенные сведения. Если было  бы иначе, то граждане не  стали бы обращаться за юридической  помощью в адвокатуру, что привело  бы к снижению уровня законности  в стране и ослаблению гарантий  прав личности. Без адвокатуры  нельзя всерьез говорить об  охране правопорядка. А где адвокатура, там и адвокатская тайна.

Можно указать несколько  основных гарантий сохранения адвокатской  тайны:

1) требование закона (ст. 53 УПК РФ) не разглашать сведения, сообщенные в связи с осуществлением  защиты и представительства, адресованное  адвокату, представителю профсоюза  или общественной организации  (надо распространить это требование  и на других судебных представителей). Так в п. 2 ст.53 УПК РФ сказано:  Защитник не вправе разглашать  данные предварительного расследования,  ставшие ему известными в связи  с осуществлением защиты, если  он был об этом заранее предупрежден  в порядке, установленном статьей  161 настоящего кодекса. За разглашение  данных предварительного расследования  защитник несет ответственность  в соответствии со статьей  310 УК РФ, кроме того в п.6 ст.44: Гражданский истец не вправе  разглашать данные предварительного  расследования, если он был  об этом заранее предупрежден  в порядке, установленном статьей  161 настоящего кодекса. За разглашение  данных предварительного расследования  гражданский истец несет ответственность  в соответствии со статьей  310 УК РФ.