Гражданско-правовое регулирование игр и пари

Общественные  отношения, возникающие в сфере  азартных игр и праи, порождают у участников различные права и обязанности, для охраны и защиты которых необходима правильная квалификация содержательной части таких правоотношений, Такая квалификация будет невозможна без установления признаков, характерных для азартных игр и пари и позволяющих выделить рассматриваемые институты из массы других.

Главной отличительной  чертой исследуемых категорий является непредсказуемость результата, его  случайный характер, на наступление  которого, как уже указывалось, стороны  либо могут, либо не могут оказывать  определенное влияние своими действиями.

Несмотря на то, что правовое значение имеют  те игры, которые предполагают возможность  выиграть или проиграть, далеко не каждый выигрыш (проигрыш) переводит игру в  плоскость правового регулирования. Юридическое значение имеет лишь выигрыш, носящий имущественный  характер, поэтому награждение медалью  победителя спортивных соревнований не дает оснований для квалификации соответствующей игры в качестве азартной по статье 1062 ГК РФ, поскольку  медаль, даже если она золотая, - это  всего лишь символ победы, но не ее денежный эквивалент. Наряду с выигрышем во всех азартных играх должен присутствовать риск проигрыша, также носящий имущественный  характер. По этой причине теннисный  турнир с призовым фондом не будет  относиться к числу азартных игр  Разумеется, такие спортивные игры регулируются правом, но лишь в качестве разновидности публичного конкурса (ст. 1057-1061 Гражданско кодекс РФ). , поскольку проигравший в нем ничего, кроме престижа, не теряет. Этот вывод не отрицается и тем фактом, что для игроков участие в некоторых спортивных состязаниях является платным. Такая плата взимается для покрытия накладных расходов организаторов соревнований и никак не коррелирует с величиной возможного денежного приза, т.е. не является ставкой в игре Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 706. . Сказанное позволяет отнести к одному из признаков алеаторных сделок их имущественный характер.

Непредсказуемость результата, имущественный характер и публичность, являющиеся характерными признаками азартных игр и пари, присущи и некоторым другим гражданско-правовым договорам, например, договору страхования. Следовательно, возникает необходимость  их разграничения с другими алеаторными сделками - со страхованием имущества и внесением в уставный капитал хозяйственного общества. Все перечисленные рисковые сделки направлены на определение прав и обязанностей субъектов по распределению блага и бремени собственности, однако, причины пробудившие участников к заключению указанных соглашений, различаются между собой, поэтому в качестве критерия дифференциации алеаторных сделок предлагается рассматривать мотив, который предопределяет характер действий участников-акцептеров.

Договоры о  проведении азартных игр и пари не порождают никаких обязательственных  отношений между сторонами. Выигравшая сторона получает прибыль, не неся никаких  обязанностей по отношению к контрагенту. Как известно, обязательство - это  правоотношение, опосредующее товарное перемещение материальных благ от одного лица к другому, но непосредственно  после заключения договора о проведении азартных игр и пари ни о каком  перемещении материальных благ еще  не может быть и речи. Более того, неизвестно даже, кто из участников приобретает имущество, а кто  потеряет. В играх и пари риск никогда не связан с наступлением случая, негативно влияющего на хозяйственную  деятельность их участников. Вместе с  тем проигрыш, хотя и влияет на имущественное  состояние игрока весьма негативно, но он (проигрыш) - следствие участия  в игре, а не предпринимательской  деятельности М.Ю. Неруш. Игры и пари: гражданско-правовой и криминалистический аспекты. Дисс. ...канд. юрид. Наук. М., 2003 г. С. 45.

Еще одним важным признаком договоров об играх  и пари является их условный характер, т. к. «возникновение прав и обязанностей здесь поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит ли оно» М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М., 2001 г. С. 391..

Поскольку договор  о проведении азартных игр и пари является условной сделкой, именно наступление  условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству  Договор о проведении азартной игры, конечно, накладывает на стороны  определенные обязанности, например, по участию в разыгрывании призового  фонда (банка). Но соответствующее правоотношение, будучи относительным, все же не является обязательством в строгом смысле слова. // Гражданско право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С.709. по отношению к противоположной стороне, в то время как «на долю проигравшей стороны выпадает только обязанность удовлетворить выигравшую сторону без приобретения соответствующего права» Гражданское Уложение: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссией по составлению Гражданского Уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной комиссии) / Сост. А.А. Саатчиан / Под ред. И.М. Тютрюмова. Т.2. СПб., 1910. С. 1164.. При этом возникновение прав и обязанностей поставлено в зависимость от отлагательного условия. Такое мнение основывается на положениях ст. 157 ГК РФ, в соответствии с которыми сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельств, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Суммируя сказанное, можно выделить следующие основные отличительные признаки азартных игр  и пари:

1. Непредсказуемость  и случайный характер результата, на наступление которого стороны  либо могут, либо не могут  оказывать определенное влияние;

2. Рисковый (алеаторный) характер;

3. Имущественный  характер выигрыша и риска  проигрыша;

4. Публичный  характер, за исключением случаев,  когда соглашения заключаются  межу двумя или несколькими  участниками игры или пари  без участия профессионального  организатора;

5. Условный характер  заключаемых соглашений;

6. Основанием  участия в игре или пари  является возложение одинакового  с собственным риска неблагоприятного  исхода игры (разрешения пари) на  контрагента;

7. Мотивом участия  в игре или пари является  либо обогащение, либо удовлетворение  личных неимущественных потребностей (например, признание, подтверждение  статуса лидера);

8. Участие в  игре или пари не приводит  к оптимизации распределения  хозяйственных, предпринимательских  и коммерческих рисков их участников.

Стоит отметить, что И.В. Миронов, предлагая свою квалификацию азартных игр, основным признаком, позволяющим отличать игры от пари называет «состязательность». Согласно данному критерию игра во всех случаях является состязанием между участниками, в то время как в пари состязание в открытом виде отсутствует, поскольку состязаются не сами игроки, а объекты, по поводу которых они спорят И.В. Миронов. Проблемы алеаторных правоотношений в российском праве. Дисс. ...канд. юрид. Наук. М., 1998 г. С. 136..

§2. Виды игр и пари

А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой предлагают классифицировать все азартные игры по двум критериальным показателям. Первым из них является степень влияния случая на исход игры, в соответствии с которой азартные игры делятся на три вида: престижные, коммерческие и азартные. К престижным азатным играм авторы относят спортивные состязания, результат которых, главным образом, зависит от умений, навыков и других личных качеств игрока. Что касается коммерческих игр, например, бриджа или преферанса, то их правила уже вводят в игру элемент случайности (расклад карт), но при этом не менее важная роль в данном случае отводится также и умению игроков: комбинаторным способностям, памяти и т.п. В азартных же играх влияние случая настолько велико, что личные качества игроков практически не способны повлиять на их результат.

В качестве другого  критерия классификации азартных игр  авторы предлагают рассматривать возможность  игроков участвовать в процессе определения победителя, то есть, в  зависимости от того, проводится процедура  разыгрывания выигрыша или нет. По данному  признаку А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой разделяют азартные игры на пари и собственно азартные игры (в узком смысле слова). При этом отмечается, что после того, как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически: в зависимости от того, наступило оспариваемое событие или нет. В том же случае, если для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру - разыгрывание, т.е. последовательность определенных правилами действия (например карточных ходов) участников, имеет место не пари, а азартная игра в узком смысле слова.

В отличие от азартных игр, критериев классификации  пари не предлагается. А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой подразделяют пари на два вида - тотализатор и букмекерское пари - в зависимости от способа определения суммы выигрыша. В букмекерском пари величина выигрыша абсолютно фиксирована и не зависит от количества играющих, суммы сделанных ставок или числа выигравших, напротив, выигрыш в тотализаторе будет тем больше, чем крупнее призовой фонд, чем выше сумма выигрышной ставки и ниже вероятность выигрыша. Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание третье, переработанное и дополненное / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2001. С. 707-708.

Логичность рассмотренной  концепции не вызывает возражений, но, как представляется, нуждается  в некотором дополнении и включении  еще одного критерия «юридического (гражданско-правового) значения», в  зависимости от которого следует  различать три вида азартных игр  и пари.

1. Игры и пари, порождающие обязательства по  выплате выигрыша, но не подлежащие  судебной защите. Это правило,  закрепленное в статье 1062 ГК РФ, означает, что нарушение обязательств  из организации игр и пари, либо обязательства из участия  в них, не порождает какого-либо  охранительного гражданского правоотношения, содержанием которого было бы  право на обращение в суд  за защитой нарушенных субъективных  прав. В данном случае защита  гражданских субъективных прав, возникающих из организации и  участия в азартных играх и  пари, вопреки статье 11 ГК РФ не  осуществляется судом. Выигравший не имеет право на иск (ни в материальном, ни даже в процессуальном смысле) к проигравшему о взыскании ставки в игре или пари, следовательно, имущество, переданное во исполнение обязательства из игры или пари, ни при каких условиях не может быть истребовано обратно, за исключением случаев, предусмотренных законом.

2. Игры и пари, порождающие обязательства по  выплате выигрыша, подлежащие судебной  защите. Такие игры и пари перечислены  в п. 5 ст. 1063 ГК РФ и включают в себя игры, проводимые государством и его субъектами; муниципальными образованиями; третьими лицами по разрешению государства или муниципальных образований. В данном случае юридическим фактом, лежащим в основании возникновения требования о выдаче выигрыша является состоявшаяся игра или пари.

В п. 3 статьи 1063 ГК РФ закреплено, что в случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного ввиду отмены игры или переноса их срока реального ущерба. Учитывая, что приведенный в статье 1062 ГК РФ перечень подлежащих судебной защите требований участников игр является исчерпывающим, требования о возмещении реального ущерба, понесенного в связи с отменой игр или переносом их срока, приходится признать не подлежащим судебной защите.

3. Игры и пари, не порождающие обязательства  по выплате выигрыша, но подлежащие  судебной защите. В данном случае  требования о возврате проигранного, возникшие в случае насилия,  влияния обмана, угрозы или злонамеренного  соглашения их представителя  с организатором игр и или  пари, также подлежат судебной  защите (ст. 1062 ГК РФ). Юридическим фактом, лежащим в основании возникновения требования о возврате проигранного, в этом случае является признание состоявшейся игры или пари недействительной сделкой и исполнение проигравшей стороной несуществующего обязательства. 

§3. Отличие азартных игр от пари

Большой интерес  вызывает вопрос о критериях, по которым  азартные игры и пари отличаются друг от друга.

В современной  литературе разграничение игр и  пари почти единогласно принято  проводить по возможности участников влиять на наступление условий выигрыша или проигрыша. В том случае, если имеется возможность такого влияния, речь идет об игре, при отсутствии указанной  возможности следует констатировать наличие пари.

В подтверждение  рассматриваемой позиции можно  привести высказывание Н.П. Василевской: «В игре участники имеют возможность влиять на ее результаты. Иначе обстоит дело с пари. Пари - это обязательство, в котором одна сторона утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства. Само же обстоятельство наступает независимо от них» Н.В. Василевская. Гражданское право. Учебник. Ч.2. / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 1997. С, 690. .