Инвестиционные товарищеста

Глава 3. Виды договора простого товарищества гражданском праве РФ

§1. Общая классификация  договора простого товарищества

С точки зрения различий в правовом режиме нормы гл. 55 ГК¹ позволяют классифицировать договоры простого товарищества с учетом цели заключения договора и известности о нем третьим лицам следующим образом.

В зависимости от того, направлена ли совместная деятельность на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели, соответственно выделяют 1) коммерческие и 2) некоммерческие простые  товарищества². Какая-либо государственная регистрация договора коммерческого простого товарищества или созданного коллектива товарищей не требуется, поскольку все товарищи сохраняют статус самостоятельных участников гражданских правоотношений, а сам коллектив лишен правосубъектности³. Однако совместная деятельность на основе такого договора осуществляется товарищами на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК⁴), что согласуется с понятием предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Напротив, в рамках некоммерческого простого товарищества стороны выступают в гражданском обороте на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК⁵).

Направленность деятельности простого товарищества одновременно как  на достижение предпринимательских, так  и иных целей не противоречит смыслу действующего законодательства (при  условии соблюдения общих требований, предъявляемых к тому или иному  виду деятельности). В таких ситуациях участие сторон в гражданских правоотношениях должно в соответствующих случаях подчиняться правовому режиму и коммерческого, и некоммерческого договора простого товарищества⁶.

С точки зрения известности  третьим лицам о существовании  договора все простые товарищества делятся на: 1) гласные и 2) негласные (п. 1 ст. 1054 ГК⁷). По смыслу законодательства статус негласного простое товарищество приобретает в том случае, если в договоре прямо указано, что его существование не раскрывается для третьих лиц⁸. Следовательно, при отсутствии подобного положения любое простое товарищество должно считаться гласным.

Определение природы простого товарищества (гласное или негласное) принципиально, поскольку в негласном  товариществе каждый товарищ ведет  общие дела и несет ответственность  только от собственного имени и за счет собственного имущества, хотя в  отношениях между товарищами любые  обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, являются общими (п. 2, 3 ст. 1054 ГК⁹). Поэтому к договору негласного простого товарищества правила гл. 55 ГК применяются при условии, что иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа такого товарищества. В частности, любые третьи лица (кредиторы) в исключение из общих правил о порядке несения товарищами ответственности (ст. 1047 ГК¹⁰) вправе предъявлять свои требования лишь к тем товарищам, с которыми они непосредственно состоят в правоотношениях.

Действующее антимонопольное  законодательство¹¹ к такого рода явлениям подходит вполне терпимо и даже делает для них специальное исключение: к запрещенным законом согласованным действиям хозяйствующих субъектов не относится совершение ими действий по соглашению, если тем самым не ограничивается конкуренция.

Таким образом, приведенные выше классификации являются самостоятельными, поэтому гласным или негласным может быть как коммерческое, так и некоммерческое простое товарищество.

§2. Договор инвестиционного товарищества

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Чтобы восполнить данный пробел, был принят закон, который предусматривает создание инвестиционных товариществ¹².

Федеральный закон от 28.11.2011 №335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»¹³ (далее – Федеральный закон №335-ФЗ) вступил в силу 1 января 2012 года.

Целью данного закона является создание правовых условий для привлечения  инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании  договора инвестиционного товарищества.

Что касается сферы действия недавно  принятого закона, рассматриваемый  правовой акт в соответствии с  ГК РФ¹⁴ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Далее кратко дадим гражданско-правовую характеристику договора инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и  в объеме, которые установлены  ГК РФ¹⁵, Федеральным законом №335-ФЗ¹⁶ и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Сторонами договора инвестиционного  товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации  в случаях, установленных федеральным  законом, постольку, поскольку осуществление  инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Физические лица могут быть сторонами  договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными  предпринимателями, зарегистрированными  в установленном порядке и  осуществляющими предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица.

Что касается иностранных юридических  лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, они участвуют  в качестве стороны договора инвестиционного  товарищества с учетом установленных  международными договорами РФ и законодательством  РФ особенностей правового положения  этих лиц.

Товарищи могут быть сторонами  нескольких договоров инвестиционного  товарищества. Ограничение прав товарищей  на участие в нескольких договорах  инвестиционного товарищества, в  том числе по соглашению сторон, не допускается.

При этом число участников договора инвестиционного товарищества ограничено и не должно быть более 50.

Кроме этого, законодательно устанавливается, что стороны договора инвестиционного  товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а  также привлекать новых лиц к  совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Кроме того, договор инвестиционного  товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное  товарищество».

Рассмотрим отличительные признаки договора. Исходя из приведенных норм Федерального закона №335-ФЗ¹⁷ конструкция инвестиционного товарищества имеет следующие отличительные признаки:

– при заключении договора инвестиционного товарищества не образуется юридическое лицо;

– одновременно в договоре участвует не менее двух лиц, но не более 50 участников;

– один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей;

– сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, некоммерческие организации, в том числе иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, индивидуальные предприниматели;

– участники договора инвестиционного товарищества могут участвовать также и в других договорах без каких-либо ограничений¹⁸.

Возможности участников инвестиционного товарищества выражаются  в следующем.

Важно отметить обязанности товарищей. Поскольку в соответствии с договором инвестиционного товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли, каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Помимо обязанности по внесению в общее дело вклада, управляющий товарищ обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются такие обязанности как осуществление обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке (на данный момент не установлен такой порядок), открытие банковского счета по договору инвестиционного товарищества и ведение налогового учета по указанному договору.

К правам товарищей относится:

– получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

– знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получать копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

– получать свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

– участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном законом.

Помимо указанных прав, управляющий  товарищ имеет право на получение  вознаграждения за ведение общих  дел товарищей в размере и  в порядке, которые устанавливаются  договором инвестиционного товарищества. Размер вознаграждения может быть как  фиксированным (может изменяться в  течение действия договора), так  и зависеть от размера прибыли  товарищей или определяться иным образом, это прописывается в  договоре. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел  входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

Федеральным законом №335-ФЗ¹⁹ предусматривается возможность наряду с правами и обязанностями, указанными выше, устанавливать иные права и обязанности товарищей.

Порядок внесения вкладов зависит  от того, является ли товарищ управляющим.

Важно отметить особые положения по вкладам товарищей. Законодатель предусмотрел санкции за несвоевременное внесение вкладов:

– при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело при последовательном внесении такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки. Кроме того, такой товарищ обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму указанных годовых процентов;

– при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело при последовательном внесении часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

При этом законодатель допускает иные положения, которые должны быть прописаны  в договоре инвестиционного товарищества²⁰.

Рассмотрим общие вопросы ведения общих дел товарищей.

Федеральным законом №335-ФЗ²¹ предусмотрены следующие ограничения по ведению общих дел. Не допускается ведение общих дел товарищей следующими товарищами:

– не являющимися управляющими товарищами;

– являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства.

Полномочия на ведение общих  дел товарищей, предоставленные  одному или нескольким управляющим  товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским, по требованию одного участника инвестиционного  товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий  договора инвестиционного товарищества и (или) положений Федерального закона №335-ФЗ²².

Кроме того, договором инвестиционного  товарищества может предусматриваться  внесудебный порядок прекращения  полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей  по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного  товарищества. В этом случае договор  инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих  дел²³.

В случае, если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами²⁴.

В случае, если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими, могут не прекращаться²⁵.