Контрольная работа по "Гражданскому праву"

 

ЗАДАЧА №1.

Между ООО "Стройсервис" и предпринимателем без образования юридического лица Абрикосовым С.В. был заключен договор на систематическую поставку пластиковых окон. Срок действия договора был установлен 2 года. В договоре не был определен срок поставки окон. В тоже время в ранее заключенном между теми же сторонами договоре поставки предусматривалось. ПБОЮЛ Абрикосов С.В. поставляет окна в течение 7-ми дней с момента поступления заявки от ООО "Стройсервис". Учитывая сложившиеся между сторонами деловые отношения, Абрикосов С.В. считал, что поставка отдельных партий окон должна осуществляться также как и раньше, а именно в течение 7-ми дней с момента поступления заявки, поскольку это обычай делового оборота. ООО "Стройсервис" возражало против этого и считало, что в данном случае должны применяться правила п.1, ст. 508 ГК РФ.

1. Что понимается под обычаем делового оборота ? Выделите признаки делового оборота. Приведите пример обычая делового оборота.
2. Кто прав в данном споре?

 

Ответ:

1. Обычаем делового оборота, согласно п.1., ст.5. «Гражданского Кодекса Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. 30.12.12) признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Для определения обычая делового оборота необходимо наличие названных в ст.5 признаков:

а) сложившегося, т.е. устойчивого и достаточно определенного в своем содержании,

б) широко применяемого,

в) не предусмотренного законодательством правила поведения,

г) в какой-либо области предпринимательства.

Пример обычая делового борота:

ООО "Техноснабстрой и К", являясь комиссионером по договору с ООО "Вектор", заключило договор поставки сырья с компанией "БАГГИ". По смыслу статьи 993 Гражданского кодекса необходимая осмотрительность в действиях участников гражданских правоотношений является обязанностью комиссионера. Один из обычаев делового оборота при заключении сделок - проверка состоятельности покупателя. В нарушение Гражданского кодекса и обычаев делового оборота комиссионер не проверил состоятельность компании "БАГГИ". Так, комиссионер при заключении сделки затребовал лишь устав покупателя и свидетельство о постановке на налоговый учет, тем самым исполнив свои обязательства ненадлежащим образом. После отгрузки товара, так и не дождавшись оплаты, комитент ООО "Вектор" вынужден был обратиться в суд, ссылаясь на нарушенные права и аргументируя при этом, что комиссионер обязан был истребовать с покупателя, в соответствии с обычаями делового оборота, бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках за три последних отчетных периода. Согласно пунктам 1, 2 статьи 393 Гражданского кодекса комиссионер обязан возместить комитенту убытки.

 

2. Согласно п.1, ст. 508 ГК РФ. " В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. " , что в данной задаче является нарушением одного из параметров, определяющих обычай делового оборота.

Следовательно, поставка отдельных партий окон в течение 7-ми дней с момента поступления заявки, не может считаться обычаем делового оборота, как того требует Абрикосов С.В.,  и в данном случае должны применяться правила п.1, ст. 508 ГК РФ, как того требует ООО "Стройсервис".

Вывод.

В данном споре право ООО "Стройсервис".

 

ЗАДАЧА №2.

ЗАО "Творческий центр Запад" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к налоговой инспекции №23 г. Санкт-петербурга о признании недействительным её решения об отказе в государственной регистрации благотворительного фонда поддержки талантливых детей "Детский творческий центр", возникшего в результате преобразования упомянутого акционерного общества.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска ЗАО "Детский творческий центр" на том основании, что специальными Федеральными законами "Об акционерных обществах" и "О некоммерческих организациях", регулирующих порядок и правовое положение акционерных обществ и некоммерческих организаций, не допускается преобразование акционерного общества в некоммерческую организацию , в частности, в благотворительный фонд и, соответственно, создание некоммерческой организации таким способом.

ЗАО "Творческий центр Запад" обжаловало решение в апелляционную инстанцию.

1. Что понимается под реорганизацией юридического лица? В чем отличие реорганизации юридического лица от ликвидации?
2. Какие формы реорганизации предусмотрены для акционерных обществ?
3. Дайте оценку решению суда первой инстанции.
4. Какое решение должен вынести суд апелляционной инстанции?

 

Ответ:

1. Реорганизация юридического лица – прекращение или иное изменение правового положения Реорганизация представляет собой одну из форм прекращения деятельности юридических лиц и создания новых. В отличие от ликвидации реорганизация не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность.

Все его права и обязанности переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам.

Правопреемство при реорганизации носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во-вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.

В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

При реорганизации составляется разделительный баланс (в случаях разделения и выделения) или передаточный акт (в случаях слияния, преобразования и присоединения).

Разделительный баланс должен содержать однозначный ответ на вопрос о том, к какому именно юридическому лицу перешло каждое конкретное обязательство.

И передаточный акт, и разделительный баланс должны включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

Решение о реорганизации может быть принято учредителями (участниками) либо соответствующим органом юридического лица. Здесь все зависит от его организационно-правовой формы.

В ряде случаев для реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования может потребоваться согласие Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (ГКАП РФ).

Законодательство о конкуренции и монополистической деятельности допускает принудительную реорганизацию в форме разделения и выделения. Решение о необходимости реорганизации принимается ГКАП РФ и его территориальными управлениями. Юридические лица, получившие его предписания, обязаны провести реорганизацию в установленный срок. В противном случае суд по иску ГКАП РФ должен назначить внешнего управляющего юридическим лицом и поручить ему провести реорганизацию. Учредительные документы вновь создающихся организаций, а также разделительный баланс утверждаются судом и регистрируются в общем порядке.

Реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с Гражданским кодексом РФ. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, признаются судом недействительными.

Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Изменение типа акционерного общества не является реорганизацией, так как не меняется организационно-правовая форма. Следовательно, в этом случае нормы, касающиеся реорганизации, будут неприменимы.

Любая добровольная реорганизация начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. Следует принять во внимание такие важные формальные требования:

а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;

б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.

Ликвидация коммерческих организаций в отличие от реорганизации влечёт их прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК).

Ликвидация коммерческих организаций может быть добровольной или принудительной.

Добровольная ликвидация коммерческих организаций осуществляется по решению их учредителей (участников) либо органа коммерческой организации, уполномоченного на то учредительными документами. В данном случае перечень оснований ликвидации коммерческой организации, предусмотренных Гражданским Кодексом, является примерным. В частности к ним относятся:

- истечение срока, на который  создана коммерческая организация;

- достижение цели, ради  которой создана коммерческая  организация;

- признание судом недействительной  регистрации коммерческой организации.

Принудительная ликвидация коммерческой организации решением суда по основаниям, предусмотренным ГК.

В иных правовых актах, в том числе в иных законах, такие основания предусмотрены быть не могут. К ним относятся:

- осуществление деятельности, запрещённой законом;

- осуществление деятельности  без надлежащего разрешения (лицензии);

- осуществление деятельности  с иными неоднократными или  грубыми нарушениями закона или  иных правовых актов (п. 2 ст. 61 ГК);

- признание коммерческих  организаций (кроме казённых предприятий) несостоятельными (п. 1 ст. 65 ГК);

- уменьшение стоимости  чистых активов коммерческой  организации ниже уровня минимального  размера уставного капитала (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99, п. 5 ст. 114 ГК).

Требование о ликвидации коммерческой организации по основаниям, указанным в п. 2 ст. 61 ГК, может быть предъявлено в арбитражный суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования представлено законом (п. 3 ст. 61 ГК).

Органы, не имеющие по закону соответствующего права, обращаться в арбитражный суд с требованием о ликвидации коммерческой организации не могут.

Суд, принявший решение о ликвидации коммерческой организации, непосредственно не занимается её ликвидацией. В данном случае обязанности по осуществлению ликвидации коммерческой организации решением суда возлагаются на учредителей коммерческой организации либо орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой организации её учредительными документами (п. 3 ст. 61 ГК).

Порядок ликвидации коммерческих организаций в зависимости от последовательности действий ликвидационной комиссии можно разделить на ряд стадий.

Во-первых, ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации коммерческих организаций, публикацию о её ликвидации.

В объявлении указывается порядок и срок заявления кредиторами своих требований к ликвидируемой коммерческой организации. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Кроме того, ликвидационная комиссия должна выявить кредиторов ликвидируемой коммерческой организации и персонально уведомить их о ликвидации коммерческой организации, а также установить должников ликвидируемой коммерческой организации и взыскать с них задолженность, в том числе путём предъявления исков в суд.

Во-вторых, ликвидационная комиссия, после истечения срока для предъявления требований кредиторами, составляет промежуточный ликвидационный баланс. Он должен содержать сведения о составе и стоимости имущества ликвидируемой коммерческой организации, перечне предъявленных кредиторам требований и результатах их рассмотрения.

В-третьих, при недостаточности у ликвидируемой коммерческой организации денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия должна осуществить продажу с публичных торгов имущества коммерческой организации в порядке, установленном для исполнения судебных решений, и в размере, обеспечивающем удовлетворение всех признанных требований кредиторов. При этом следует иметь в виду, что при недостаточности у ликвидируемого казённого предприятия имущества для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счёт собственника имущества этого предприятия - Российской Федерации (п. 6 ст. 63, п. 5 ст. 115 ГК).