О зарубежном законодательстве

Несмотря на то что в римском праве договоры займа (mutuum) и ссуды (commodatum) традиционно рассматривались в качестве самостоятельных договоров, при первых кодификациях гражданского права в Западной Европе они были объединены в единый договор. В связи с этим, например, Е.А. Васильев отмечает: "В период развития и становления капиталистических отношений в праве развитие регулирования двух указанных видов договоров первоначально пошло по пути обобщения договоров займа и ссуды в одну правовую категорию - договор займа и признание договора ссуды разновидностью займа.

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Франция

Так, ст. 1874 ФГК говорит, что имеются  два вида займа: заем вещей, которыми можно пользоваться без их уничтожения, называемый займом для пользования... или ссудой... и заем вещей, которые  потребляются путем пользования. Последний  вид соглашения называется потребительским  займом... или просто займом. Вместе с тем ФГК устанавливает совершенно самостоятельное регулирование  для указанных видов соглашений. Этой же традиции следуют страны, гражданское  право которых испытало на себе существенное влияние ФГК"

--------------------------------------

Однако в более поздних  кодификациях гражданского права, проводившихся  в Западной Европе (напримерШвейцарии), обнаруживается приверженность к подходам, выработанным римским правом: договор займа вновь рассматривается в качестве самостоятельного договора, отличного от договора ссуды, который также получает статус sui generis.

В Германском гражданском  уложении, к примеру, в седьмом  разделе "Отдельные виды обязательств" второй книги "Обязательственное  право" мы находим самостоятельные  главы, посвященные каждому из названных  договоров: договору ссуды (глава четвертая) и договору займа (глава пятая) <*>, в которых содержатся нормы, определяющие существо этих двух самостоятельных  договоров.

В соответствии с § 598 ГГУ  по договору ссуды ссудодатель обязуется  представить ссудополучателю вещь в безвозмездное пользование. Ссудополучатель не может использовать полученную вещь по иному назначению, кроме установленного в договоре; он также не имеет права без разрешения ссудодателя передать вещь в пользование третьему лицу. Ссудодатель обязан возвратить переданную в безвозмездное пользование вещь по истечении срока действия договора ссуды (§ 603 и 604 ГГУ).

----------------------------------------------------------------------

Сущность обязательства, вытекающего из договора займа, определяется следующим образом: лицо, получившее взаймы деньги или иные заменимые  вещи, обязано возвратить займодавцу полученное вещами того же рода, качества и количества (п. 1 § 607 ГГУ). Если по займу  установлены проценты, то при отсутствии иного соглашения они должны выплачиваться  по истечении каждого года, а если заем должен быть возвращен до истечения  года, то при возврате (§ 608). В случаях, когда срок возврата займа не установлен, он определяется по заявлению должника или кредитора о расторжении  договора. При этом предупреждение о расторжении договора займа  на сумму свыше 300 немецких марок  должно быть сделано за три месяца, при меньшей сумме - за один месяц (п. п. 1 и 2 § 609 ГГУ).

---------------------------------------------------------------------------------

В текстах приведенных правил, содержащихся в ГГУ и предназначенных для  регулирования договоров ссуды  и займа, усматриваются следующие  различия между этими самостоятельными гражданско-правовыми договорами.

Во-первых, в качестве объекта  договора займа выступают деньги и иные заменимые вещи; объектом договора ссуды является индивидуально-определенная вещь, не утрачивающая своих полезных свойств в процессе использования.

Во-вторых, по договору ссуды  вещь передается лишь в пользование  ссудополучателю; деньги или иные заменимые  вещи, передаваемые заемщику по договору займа, поступают в собственность  заемщика.

В-третьих, в отличие от обязательства ссудополучателя, который  обязан по истечении срока действия договора ссуды возвратить ссудодателю  ту же вещь, которая передавалась ему  в пользование, обязательство заемщика по договору займа состоит в возврате (вернее, передаче) займодавцу той же суммы денег или вещей того же рода, качества и количества, что  и были получены от него.

В-четвертых, отличительной  чертой договора ссуды является его  безвозмездность, в то время как  заемщик по договору займа может  быть обязан договором уплачивать соответствующие  проценты.

--------------------------------------------------------------------

Англии и США Праву Англии и США известна категория «заем вещей для пользования» (loan for use) как родовое понятие, включающее и договор денежного займа (loan of money). В законодательстве более подробно урегулированы отношения, связанные с договором денежного займа.

В праве Англии и США  заем вещей для пользования рассматривается  как один из частных случаев зависимого держания (bail ment).

Отношения по займу для  пользования в английском праве  в законодательном порядке не урегулированы, и суды руководствуются  в основном судебной практикой.

-----------------------------------------

Швейцария Договор займа может быть как возмездный (процентный), так и безвозмездный. Безвозмездный договор займа, если он заключен как реальный, является односторонним, поскольку заимодавец имеет только право требовать от заемщика возврата данного взаймы, а на заемщике лежит только обязанность возвратить полученное от заимодавца. Если безвозмездный договор займа заключен как консенсуальный, то он является двусторонним: обе стороны и имеют права, и несут обязанности. Заимодавец обязан предоставить указанные в договоре вещи обусловленного количества и качества. Он не обязан предоставлять обусловленное в договоре, если у него есть сомнение, что заемщик вернет долг, вследствие ухудшения в его хозяйстве и имуществе, наступившего уже после заключения договора (ст. 132 ШОЗ;) Вместе с тем заимодавец имеет право требовать возврата долга.