Поручительство как способ обеспечения исполнения обязетельств

Поскольку поручительство снижает вероятность неудовлетворения интереса кредитора, оно является обеспечением. К этому виду же обязательств поручительство относится и в силу официальной классификации ГК РФ.

Важной особенностью поручительства, существенно отличающей его от гарантии, является то, что  обязательство по нему носит характер дополнительного (акцессорного) по отношению к основному обязательству. Это, в частности, означает, что прекращение основного обязательства по любому из оснований, прекращает и обязательство поручительства. Кроме того, особенностью поручительства является и то, что вне зависимости от договорённости сторон, к поручителю, исполнившему обязательство перед кредитором, непременно переходят права кредиторского требования в том объёме, в котором поручитель исполнил свои обязательства.

В течение длительного  времени в литературе шли споры  о том, допустимо ли заключение договора поручительства до того момента, как  возникло основное обязательство. В  настоящее время этот спор можно считать разрешенным, так как в ст. 361 ГК РФ сделана специальная оговорка дающая право на  заключение договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Некоторые виды поручительства возникают не в результате заключения договора, а в результате условия  в ином договоре (делькредере) или в результате особенным образом оговоренных действий (аваль).

3. Стороны договора поручительства

Нередко возникает вопрос, каким должен быть договор поручительства: двусторонним (заключаться между  кредитором и поручителем) или трехсторонним (помимо кредитора и поручителя, третьей стороной выступает еще и должник). Полагается, что, несмотря на возможность заключать двусторонний договор (он будет действительным), все же предпочтительнее заключать трехсторонний. Это важно, прежде всего, для более полной защиты интересов поручителя. Анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод о том, что кредитор должен участвовать в заключении договора поручительства, поскольку статья 361 ГК РФ прямо указывает, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица, что же касается формы такого участия, то практика показывает, что не обязательно составление единого документа всеми тремя сторонами. Отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства⁸.

Таким образом, трехсторонний  договор поручительства предпочтительней, хотя бы потому, что позволяет сторонам более гибко и содержательно  урегулировать правоотношения.

4. Характеристика поручителя как субъекта договора поручительства

В отличие от залога законодатель не устанавливает ограничений для  лиц, выступающих в качестве поручителя. Между тем в судебной практике договоры поручительства нередко признаются недействительными сделками в связи с пороками в субъекте.

Прежде всего, следует уточнить, какова организационно-правовая форма фирмы-поручителя (ЗАО, ООО, муниципальное унитарное или государственное предприятие и т.д.), ознакомиться с учредительными документами предприятия, убедиться в полномочиях лица, подписывающего договор поручительства, или потребовать гарантийное письмо.

Необходимо иметь в  виду, что договор поручительства не относится к числу сделок, совершаемых  в процессе обычной хозяйственной  деятельности и не требующих согласия совета директоров или общего собрания.

Участие в договоре поручительства в качестве стороны физического  лица зависит от его право- и дееспособности в соответствии с главой 3 ГК РФ.

Основными требованиями, предъявляемыми к поручителям – физическим лицам, являются следующие: поручителем должно выступать лицо допенсионного возраста, имеющее стабильный заработок, подтвержденный документально (а также иное имущество для исполнения обязательств), не привлекавшееся к ответственности за финансовые преступления, имеющее постоянную регистрацию на территории РФ и ряд других условий.

Банки, выступающие в  качестве кредитора, обычно положительно относятся к поручителям-родственникам либо руководству компании, в которой работает потенциальный кредитополучатель. Кредитор имеет право истребовать от поручителей такой же объем информации, что и от заемщика.

В качестве правоотношения договор поручительства представляет собой обязательство, которое в  целом является односторонним: на стороне  кредитора – право требования к поручителю нести ответственность за должника, не исполнившего обязательство, на стороне поручителя – обязанность отвечать. Такой взгляд на поручительство как на одностороннее обязательство укоренился в гражданско-правовой доктрине. Хотя при ближайшем рассмотрении и в сегодняшнем, и в ранее действовавшем законодательстве можно обнаружить и определенные обязанности на стороне кредитора, а на стороне поручителя – соответствующие требования.

Изначально обратимся  к правам поручителя. Во-первых, согласно  
ст. 365 ГК РФ, к поручителю, который исполнил обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству. Права на взыскание долга с заемщика переходят в размере исполненного поручителем обязательства и оформляются, как правило, договором об уступке требования. 

В действующем законодательстве расширены права поручителя, исполнившего требования кредитора к должнику. Наряду с переходом к нему всех прав требования в объеме исполненного за должника, поручитель вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Закон не содержит прямого указания на размер процентов и срока, с которого они начисляются. Здесь, речь идет о процентах, указанных в ст. 395 ГК РФ (в размере средней ставки банковского процента), а началом течения срока начисления процентов станет момент удовлетворения требований кредитора поручителем. М.И. Брагинский и В.В. Витрянский справедливо отмечают, хотя размер процентов и не указан прямо и определенно в ст. 365, но «...исходя из общих правил, регламентирующих уплату процентов за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК РФ), можно сделать вывод, что размер процентов должен определяться ставкой рефинансирования Центрального банка, а начальный момент - датой исполнения поручителем своего обязательства перед кредитором, поскольку именно с этого момента на стороне поручителя возникает право требования к должнику по денежному обязательству»⁹.

Необходимо отметить, что это правило будет применяться, если иное не установлено законом, иными правовыми актами, договором поручительства с должником или не вытекает из отношений между сторонами¹⁰.

Во-вторых, поручитель вправе требовать от должника уплаты процентов  за сумму, которую тот выплатил кредитору, и возмещение иных убытков, понесенных в связи с ответственностью по обязательствам должника. В-третьих, поручитель имеет право получить от кредитора все документы, удостоверяющие требование к должнику, и все права, обеспечивающие это требование. Для предъявления должнику требований о возврате средств (возможно, через суд), необходимо иметь договор об уступки требования, договор поручительства, платежные документы об оплате требований банка, копию кредитного договора и др. В-четвертых, ст. 364 ГК РФ дает поручителю право выдвигать против требования кредитора возражения, которые, в свою очередь, мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Стоит обратить особое внимание на то, что поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

   При этом необходимо отметить, что законом предусмотрено, что должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан незамедлительно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

5. Прекращение поручительства

В соответствии со ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается,  
во-первых,  в случае исполнение обязательства обеспеченного поручительством; во-вторых, поручительство прекращается с переводом на друге лицо долга по обеспеченному поручительству обязательства, если поручитель не дал согласия отвечать за нового должника; в-третьих, с отказом кредитора принять надлежащее исполнение обязательства должником; в-четвертых, с изменением обязательства, обеспеченного поручительство, влекущее за собой ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, если последний не дал согласия на эти изменения.

Новым ГК РФ предусматривается  также иной порядок определения  сроков поручительства. Так, в силу статьи 367 ГК РФ, поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, а если такой срок договором не предусмотрен, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства, но когда срок исполнения не указан и не может быть определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение 2-х лет со дня заключения договора поручительства.

   Данная норма  коренным образом отличается  от соответствующих норм ГК 1964 года и Основ гражданского  законодательства 1991 г., в соответствии  с которыми поручительство считалось  прекращенным, если в течение  трехмесячного срока кредитор  не предъявил иска к поручителю (ст. 208 ГК 1964 г.), причем этот срок являлся пресекательным и не подлежал восстановлению.

Изложенное выше позволяет  сделать вывод о том, что поручительство является одним из распространенных способов обеспечения договоров, в основном – договоров банковского кредитования. На наш взгляд, нормы ГК РФ, регулирующие поручительство, более детальны, чем соответствующие нормы ГК РСФСР 1964 г., составлены в основном удачно, защищают интересы как кредитора, так должника и поручителя.

Задание 2.

В соответствии со статьей 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Из буквального прочтения  норм действующего гражданского законодательства и Указания № 1007-У следует, что  рассматриваемые сделки следует  отразить в бухгалтерском учете  в момент получения документов о  государственной регистрации перехода прав собственности.

Согласно п. 1 ст. 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

Таким образом, можно  сделать вывод, что рассматриваемую  в тексте вопроса сделку следует  отразить в бухгалтерском учете  после государственной регистрации  прав собственности Банка на передаваемое по отступному имущество.

Вместе с тем, в Информационном письме Президиума ВАС РФ № 102 разъяснено, что обязательство, прекращаемое предоставлением  отступного, считается прекращенным с момента фактического представления отступного (п. 1). Как отмечалось выше, факт передачи имущества может быть подтвержден подписанием передаточного акта или иного аналогичного документа.

В  соответствии  с  п.  5.6  гл.  5  Приложения  10 к Положению о Правилах   ведения  бухгалтерского  учета  в  кредитных  организациях, расположенных   на   территории  Российской  Федерации,  утвержденному

Приказом  Центрального  банка  Российской  Федерации  от  26.03.2007 N 302-П,  а также Порядком  отражения в бухгалтерском учете операций, совершаемых  кредитными  организациями  при  прекращении обязательств, обеспечении исполнения обязательств и перемене лиц в обязательствах по договорам    на    предоставление   (размещение)   денежных   средств, утвержденным  Указанием  Центрального  банка  Российской  Федерации от 27.07.2001  N 1007-У, движимое и недвижимое имущество, приобретенное в результате  осуществления  сделок  по  договорам  отступного,  залога, учитывается   до   принятия   кредитной  организацией  решения  о  его реализации  или  использовании  в  собственной деятельности и передачи документов  на  регистрацию  прав  собственности на объект недвижимого имущества  в  составе  материальных  запасов (счет 61011 «Внеоборотные запасы»).

Следовательно, имущество, приобретенное банком по договору отступного, до принятия решения о его реализации или использовании в собственной деятельности  должно быть принято на баланс и отражено в бухгалтерской документации.

Далее банку предоставляется 1 год для решения вопроса о  реализации имущества, полученного  по договору отступного, либо перевода его в состав основных средств.

В соответствии со ст. 380 ГК  под отступным понимается соглашение сторон о прекращении  обязательства предоставлением  взамен исполнения денежных средств, имущества  и т.п.