Порядок совершения закрытого завещания и принятия его на хранение

– установление в  необходимых случаях факта соблюдения прав и интересов третьих лиц, прямо не участвующих в сделке.

При нотариальном удостоверении  сделки нотариусом устанавливается  однозначность в понимании смысла, значения условий сделки и ее правовых последствий каждым участником сделки, соответствие условий сделки намерениям ее участников, а также отсутствие постороннего влияния на волеизъявление каждого из них. В рамках проведения правовой экспертизы сделки нотариус проверяет:

– соответствие представленного  проекта сделки требованиям действующего законодательства;

– соответствие документов, представленных для удостоверения  сделки, требованиям действующего законодательства;

– соответствие названия сделки ее предмету;

– наличие в документе  обязательных условий сделки, а также  условий и положений, противоречащих действующему законодательству;

– принадлежность имущества, права на которое являются предметом сделки, на праве собственности  или ином вещном праве, а в необходимых  случаях также его специальную  характеристику и оценку;

– наличие или  отсутствие обременений, запрещения на отчуждение или арест имущества, являющегося предметом сделки;

– наличие согласия определенных лиц на совершение сделки в случаях, предусмотренных законом.

Отличительной особенностью удостоверения завещания является лишь то, что от завещателя не требуется  представления доказательств, подтверждающих его права на завещаемое имущество, так как завещание является односторонней  сделкой, которая создает права  и обязанности после открытия наследства.

Таким образом, принятие закрытого завещания, характеризуемое  невозможностью проведения правовой экспертизы содержания сделки, никак не укладывается в понятие «нотариального удостоверения», а должно классифицироваться как  иное нотариальное действие, направленное на обеспечение законных прав и интересов  участников наследственных правоотношений⁴.

Главным достоинством порядка составления домашнего  завещания в России явилась обязательность его передачи на хранение, и на хранение именно нотариусу, а не душеприказчику или, скажем, адвокату. Публично-правовая функция нотариата, а также имеющиеся  гарантии сохранности нотариальных документов позволяют утверждать, что  интересы завещателей, наследников, отказополучателей, иных заинтересованных лиц обеспечиваются на сегодняшний день в данном вопросе  достаточно.

Что можно почерпнуть из опыта европейских стран? В  Великобритании, как известно, нет  нотариусов, как нет и понятия  официального документа. Тем не, менее завещания оставляют и там. Причем свою волю подданный Ее Величества выражает письменно и именно в виде закрытого завещания. Для этого необходимо купить в магазине канцелярских принадлежностей специальный конверт The Will According to English Law с вложенным в него бланком. Бланк размерами с газетный разворот на одной стороне имеет текст с популярным изложением порядка и правил того, как в соответствии с английскими законами излагать свою волю. На обороте бланк разлинован для изложения завещания.  

2. Порядок  оглашения закрытого завещания 

Если принятие закрытого  завещания на хранение имеет прямые аналогии с привычными нотариальными  действиями, то оглашение закрытого  завещания явилось абсолютным новшеством.

Порядок, установленный  п. 4 ст. 1126 ГК РФ, никак нельзя считать  достаточным для регламентации  данной процедуры. В настоящий момент нотариусы смогли сделать из закона следующие выводы.

Хранящийся у  нотариуса конверт с закрытым завещанием может быть вскрыт только после смерти лица, совершившего данное закрытое завещание. Факт смерти должен быть подтвержден представлением нотариусу  свидетельства о смерти или дубликатом свидетельства о смерти завещателя, выданным в установленном порядке, которые могут быть представлены нотариусу любым лицом как  на личном приеме, так и по почте. В деле у нотариуса остается копия  свидетельства о смерти, подлинник  возвращается лицу, его представившему.

Новым является уже  то, что основанием для начала нотариального  производства считается не обращение  заинтересованного лица, а получение  нотариусом из любых источников достоверных  сведений о факте смерти завещателя, оставившего закрытое завещание. Для  исчисления сроков, отведенных законом  для оглашения, требуется фиксация момента поступления сообщения  о смерти завещателя. Предполагается, что от лица, представившего нотариусу  свидетельство о смерти, необходимо принять письменное заявление о  факте открытия наследства с указанием  наследников по закону, известных  заявителю.

Далее нотариус назначает  дату и время оглашения закрытого  завещания и принимает меры к  уведомлению наследников по закону, местонахождение которых ему  известно, и обязывает их представить  доказательства принадлежности их к  числу наследников завещателя по закону. По аналогии с правами нотариуса  при розыске наследников в  данном случае также возможно уведомление  наследников по закону через средства массовой информации. В любом случае дата вскрытия и оглашения закрытого  завещания должна быть назначена  нотариусом не позднее чем через 15 дней со дня предъявления свидетельства  о смерти. Неявка наследников в  нотариальную контору не препятствует совершению нотариального действия в присутствии только свидетелей. При этом необходимо завести наследственное дело или специальный конверт, в  котором должны храниться все  документы по вскрытию закрытого  завещания.

Перед вскрытием  конверта с закрытым завещанием нотариус самостоятельно привлекает свидетелей из числа незаинтересованных лиц, отвечающих требованиям ст. 1124 ГК РФ, устанавливает  личность свидетелей и пожелавших присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников  по закону, проверяет родственные, брачные  или иждивенческие отношения  наследников с наследодателем. Присутствие  иных лиц на процедуре вскрытия и  оглашения закрытого завещания  законом не предусмотрено, что логически  никак не оправдано. Представляется, что процедура оглашения завещания  должна была бы быть публичной. К сожалению, действующий закон обязывает  нотариуса отказать в присутствии  на процедуре и душеприказчику, и  предполагаемым наследникам, и отказополучателям, если только все они не относятся  к числу наследников по закону⁵.

Конверт с закрытым завещанием извлекается из конверта хранения в присутствии всех заинтересованных лиц и свидетелей. Затем в их присутствии нотариус убеждается в  целостности конверта хранения, в  котором находится конверт с  закрытым завещанием, зачитывает удостоверительную  надпись на конверте для устранения любых сомнений в принадлежности конверта с закрытым завещанием конкретному  завещателю. Извлеченный из конверта хранения конверт с завещанием нотариус также демонстрирует присутствующим, чтобы свидетели и наследники могли убедиться, что конверт  цел, заклеен и на нем имеются  подписи двух свидетелей, затем вскрывает  конверт с завещанием и извлекает  его содержимое.

После вскрытия второго  конверта нотариус сразу же вслух  оглашает присутствующим текст обнаруженного  документа. После оглашения завещания  нотариус составляет в одном экземпляре протокол вскрытия и оглашения закрытого  завещания, содержащий полный текст  этого завещания.

Этот протокол дается на ознакомление свидетелям, после  чего подписывается всеми присутствующими  свидетелями и самим нотариусом. Данный протокол регистрируется в Реестре  регистрации нотариальных действий.

Подлинник завещания, обнаруженный во вскрытом конверте, подлинник  составленного нотариусом протокола  вместе со вскрытыми конвертами остаются на хранении в архиве нотариуса. Наследникам  выдается нотариально засвидетельствованная  копия протокола. Закон не предусматривает  закрытого перечня наследников, имеющих право на получение копии  протокола. Поэтому копии протокола  могут быть выданы как наследникам, которые призываются к наследованию, так и наследникам, которые считают  себя вправе претендовать на призвание  их к наследованию по закону.

Отсутствие в  конверте какого бы то ни было документа, а равно обнаружение документа, не имеющего юридического значения, не может препятствовать составлению протокола. В любом случае текст обнаруженного в конверте документа полностью отражается в протоколе.

Наибольшую проблему может представлять случай обнаружения  в конверте документа, изложенного  на языке, не известном нотариусу. Требование закона о немедленном оглашении  текста завещания носит императивный характер. Таким образом, нотариус, формально выполнив всю предварительную  процедуру вскрытия закрытого завещания, лишен возможности завершить  нотариальное действие – огласить завещание без предварительного и надлежащим образом оформленного перевода текста. В рамках методических рекомендаций нотариальное сообщество пытается разрешить данную проблему применением механизма приостановления  совершения нотариального действия, с последующим составлением второго  протокола – протокола оглашения  текста перевода закрытого завещания. При этом возникает масса иных вопросов – от ненахождения необходимого переводчика до сроков. 

3. Порядок  отмены и изменения закрытого  завещания 

Завещатель вправе в любое время изменить или  отменить сделанное им завещание, не указывая при этом причины его  изменения или отмены. Завещание  может быть отменено путем составления  нового завещания либо распоряжением  об отмене завещания. Новое завещание  или распоряжение могут быть удостоверены у любого нотариуса. Содержание нового завещания может состоять лишь из одного распоряжения об отмене ранее  сделанного завещания (завещаний) полностью  либо частично.

Право толковать  завещание до открытия наследства принадлежит  только самому завещателю. Поэтому  нотариус, удостоверяя завещание  лица, от которого ранее принято  закрытое завещание, не вправе делать выводы об отмене предыдущего закрытого  завещания при отсутствии прямого  указания на это завещателя в новом  завещании. Данное правило справедливо  и в случае удостоверения нового завещания, содержащего распоряжение относительно всего имущества наследодателя, поскольку предыдущее закрытое завещание может исчерпываться лишением наследства, завещательным отказом, возложением, подназначением наследника или отказополучателя. Безусловно, завещатель может отменить закрытое завещание прямым указанием на это в новом обычном завещании либо путем составления специального распоряжения. Текст распоряжения об отмене закрытого завещания должен содержать дату и реестровый номер принятия нотариусом закрытого завещания. Отметка об отмене совершается на конверте хранения. По глубокому убеждению автора и всех нотариусов, отмененное закрытое завещание не вскрывается и завещателю не возвращается.

На практике уже  имели место случаи, когда завещатель просил нотариуса вернуть хранящийся у него конверт с отмененным закрытым завещанием. Нотариусы считают такой  возврат невозможным. Во-первых, документ является частью дел нотариуса, во-вторых, даже отмененное завещание может  быть после открытия наследства использовано судом для установления того или  иного факта, в-третьих, в случае недействительности последующего завещания  или распоряжения наследование будет  осуществляться на основании данного  завещания (п. 3 ст. 1130 ГК РФ). Однако в  отсутствие четкого указания в законе такой отказ нотариуса вернуть  конверт может быть обжалован  в суд и суд будет вынужден разрешать данный пробел законодательства, отвечая гражданину на вопросы: кому принадлежит завещание, и является ли завещание вещью⁶. 

Заключение  

У закрытого завещания  есть как достоинства, так и недостатки. К достоинству следует отнести  обеспечение его абсолютной тайны. Недостатками закрытого завещания  являются: 1) ущемление прав отдельных  наследодателей из-за невозможности  составить закрытое завещание; 2) несмотря на устные разъяснения нотариусом, завещание может быть составлено с нарушением норм ГК РФ, что повлечет его недействительность. Таким образом, воля умершего останется невыполненной, а к наследованию будут призваны наследники по закону.

Причин, по которым  граждане желают сохранить содержание своего завещания в тайне от нотариуса, может быть только две. Первая: более  актуальная для сельских районов  – нотариус является соседом (дальним  родственником) завещателя, в селе все  друг друга знают, нет уверенности  в том, что нотариус способен сохранить  тайну. Вторая: завещатель полностью  доверяет нотариусу, но как лицо с  большим опытом (как правило, имеющее  определенное высокое положение  в обществе) опасается, что тайна  не будет сохранена многочисленными  лицами, допущенными законом к  архиву нотариуса: проверяющими, налоговыми инспекторами, сотрудниками правоохранительных органов. Для разрешения этих проблем  ранее граждане просто ехали совершать  завещание подальше от своего места  жительства. Закрытые завещания самим  фактом своего появления добавили еще  одну причину – возможность написать в завещании все то, что нотариус «не разрешает». Совершенно очевидно, что многие уже принятые нотариусами  закрытые завещания содержат незаконные завещательные отказы и возложения, распоряжения, ограничивающие правоспособность наследников, неисполнимые условия  и т.п.

Введение института  закрытого завещания влечет за собой  необходимость четкой законодательной  регламентации вопросов толкования завещания. Норма ст. 1132 ГК РФ ограничивается лишь введением двух принципов толкования: буквальное понимание смысла слов и выражений и сопоставление неясных положений с другими положениями и смыслом всего завещания, а также лишь называет субъекты толкования – нотариус, душеприказчик, суд. При этом наибольшей проблемой представляется отсутствие четкого распределения статуса субъектов толкования.