Правовые проблемы применения и исполнения договора комиссии

Комиссионер по общему правилу имеет  право заключить договор субкомиссии  с другим лицом, но договором комиссии он может быть лишен такого права. В случае же заключения договора субкомиссии комиссионер остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, т.е. он не передает свои права и обязанности перед комитентом по договору комиссии третьему лицу, а заключает новый самостоятельный договор субкомиссии, в котором комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения действия договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии¹⁷.

Обычно комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента. Исключение составляют те случаи, когда комиссионер либо не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

В случае неисполнения третьим лицом  сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые  доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. Уступка прав комитенту по сделке по этому основанию допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Однако это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

В свою очередь, в обязанности комитента  кроме урегулирования имущественных  вопросов с комиссионером входит принятие исполненного последним по договору комиссии. В частности, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках, а также освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения¹⁸.

                           2.2 Прекращение договора комиссии  

 Законодательством предусмотрены условия прекращения многих гражданско-правовых договоров, в том числе договора комиссии (ст.1002 ГК РФ). Последний может быть прекращен вследствие:

а) отказа комитента от исполнения договора;

б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

в) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

г) признания индивидуального предпринимателя, являющего комиссионером, несостоятельным (банкротом) ¹⁹.

Рассмотрим подробнее указанные  условия.

Законодательство закрепляет за комитентом право в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив  данное комиссионеру поручение. Данное право обусловлено существованием такой правовой нормы, как свобода договора. Это означает, что сторона, давшая комиссионное поручение, имеет свободу не только относительно заключения сделки (давать такое поручение или нет) и выбора комиссионера, но и может прекратить установленные этим поручением отношения. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. Данная норма также вполне традиционна для материального права. Комитент вправе прекратить порожденные им договорные обязательства, но это не освобождает его от материальной ответственности перед партнером за принятое решение.

Если договор комиссии был заключен без указания срока его действия, то комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее  чем за тридцать дней, если более  продолжительный срок уведомления  не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы. Таким образом, предварительное уведомление о прекращении бессрочного договора комиссии освобождает комитента от возмещения убытков комиссионера, которые он может понести в связи с прекращением договора.

Отменяя поручение, комитент обязан незамедлительно  распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера. Исключением из данного правила является случай, когда срок, в течение которого который комитент обязан распорядиться, установлен договором. В случае отсутствия распоряжений комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Особое внимание следует обратить на диспозитивную норму, согласно которой  комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Безусловно, договор может предусматривать возможность отказа от исполнения комиссионного поручения, но если этот вопрос не будет особо оговорен сторонами, комиссионер окажется в неравном положении по сравнению с комитентом, чье право отменить в любое время данное им поручение незыблемо. Необходимо отметить, что невозможность для комиссионера отказаться от исполнения договора не распространяется на случай, когда договор заключен без указания срока его действия. В этой ситуации закон обязывает комиссионера уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором (п.1 ст.1004). Это положение аналогично норме, регламентирующей поведение комитента в аналогичной ситуации. Особо важным моментом при отказе комиссионера от исполнения договора комиссии является сохранение права комиссионера на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора и на возмещение понесенных им до момента отказа расходов²⁰.

Отказываясь от продолжения отношений, вытекающих из комиссионного договора, комиссионер обязан принять меры, обеспечивающие сохранность имущества комитента, а последний должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера в 15 дневный срок со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если в договоре комиссии стороны не установили иной срок. Если же комитент не выполнит возложенную на него Гражданским кодексом обязанность, то комиссионер приобретает право сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Если цена хранения окажется, по мнению комитента, чрезмерной или продажная стоимость не удовлетворит его ожидания, он может предъявить претензии в судебном порядке. Для обоснования своих требований он должен представить обоснованные экономические расчеты и информацию о ценах на данный вид товара, сложившихся на тот момент в регионе (данные Госкомстата РФ, прайс-листы фирм, позволяющие определить средний уровень цен).

Одной из наиболее сложных для комиссионеров  является проблема получения от комитента причитающихся по договору сумм. Для обеспечения своих требований к комитенту комиссионер, в соответствии с п.2 ст.996 ГК РФ, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. Указанный пункт является отсылочным к ст.359 ГК РФ, которая указывает на несколько важных аспектов этого вопроса, на первый взгляд незаметных, но имеющих ключевое значение²¹.

Согласно п.1 ст.359 ГК РФ, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Кроме того, удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Объектами удержания могут являться вещи, принадлежащие должнику на основании  вещного права либо подлежащие передаче ему на основании договора (в том числе комиссии) и находящиеся у кредитора, например, на ответственном хранении. При этом не может удерживаться имущество, находящееся в собственности нескольких лиц, если сторонами нарушенного обязательства являются кредитор и лишь некоторые из собственников этой вещи²².

Для правомерности применения удержания  должны быть соблюдены следующие  условия:

а) нарушение права;

б) необходимость пресечь это нарушение;

в) соразмерность принятых для пресечения нарушения мер характеру и содержанию правонарушения.

Для обоснования факта нарушения  своего права кредитор (комиссионер) должен иметь доказательства неисполнения требования другой стороной. Для совершения удержания необходимо также обладать имуществом, принадлежащим или подлежащем передаче должнику.

   Удержание вещи возможно до момента исполнения обязательства должником. В случае неисполнения обязательства кредитор получает право продать вещь с публичных торгов. Права кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же и по тем же правовым нормам, что и права залогодержателя.

      В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) право удержания у комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии со ст.360 ГК РФ наравне с требованиями, обеспечиваемыми залогом.

    Следует отдельно отметить, что удержание вещи, которое является по своей сути самозащитой, следует отличать от зачета встречного однородного требования и мер оперативного воздействия. Применительно к договору комиссии зачет встречного однородного требования может быть реализован в соответствии со ст.997 ГК РФ, согласно которой комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм. Для полного или частичного прекращения обязательств зачетом встречного однородного требования, согласно ст.410 ГК РФ, необходимо наличие следующих условий:

а) предъявляемые к зачету требования должны быть встречными, т.е. кредитором по нему должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет, за исключением зачета при уступке требования и при поручительстве, когда кредитором по зачитываемому обязательству является другое лицо;

б) основное и встречное обязательства должны быть однородными (иметь одинаковый родовой предмет);

в) по указанным требованиям должен наступить срок исполнения (либо он не указан или определен моментом востребования) ²³.

Пункт 2 ст.996 ГК РФ отсылает к ст.359 ГК, в п.3 которой говорится о том, что удержание применяется, если договором не предусмотрено иное. Данная диспозитивная норма предоставляет сторонам договора возможность исключить или ограничить права комиссионера по удержанию имущества. Эта норма, безусловно, отвечает интересам комитента.

                        2.3 Отдельные виды договора комиссии

     Развитый имущественный оборот предполагает широкое использование различных разновидностей договора комиссии. Согласно п.2 ст.990 ГК такой   договор может быть заключен:

на определенный срок и без указания срока;

с указанием или без указания территории его исполнения;

с обязательством комитента не назначать  иных комиссионеров по аналогичным  сделкам или без такового;

с определением ассортимента сбываемых  комиссионером товаров или

без такого определения²⁴.

Это, например, позволяет заключать  договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока  или без такового; с сохранением за отчуждателем-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников либо без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями данного договора, и т.д.

Такого рода отношения давно  известны, например, во внешнеторговом обороте. Комиссионер-посредник может получить от комитента исключительное ("эксклюзивное") право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т.д.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может быть ограничен договором (имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы "блокируя" соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитента-изготовителя вначале предложить данный товар (или новый аналогичный товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе - иным посредникам.

Такая разновидность комиссии, как  договор консигнации, предусматривает  передачу товара комитентом-изготовителем  на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о "безвозвратности" определенного количества изделий, т.е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт, по крайней мере, определенной части своих товаров.

Особенности отдельных видов комиссии могут предусматриваться законом  или иными правовыми актами (п.3 ст.990 ГК). Но и в этом случае на них распространяется действие общих правил ГК об этом договоре. Так, биржевым законодательством предусматриваются некоторые особенности комиссионной торговли на товарных биржах (поскольку соответствующие сделки приобретают режим биржевых сделок. В качестве комиссионеров могут действовать страховые брокеры, деятельность которых регулируется законодательством о страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг.