Условия гражданско-правового договора и порядок их согласования

Предварительный договор, протокол о намерениях.

Одним из способов преддоговорного  согласования является составление  протоколов о намерениях или предварительный  договор, предусмотренный гражданским  законодательством РФ.

В соответствии со ст. 429 ГК РФ предварительный договор составляется с целью заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

На практике довольно распространены случаи заключения предварительных  договоров аренды, купли-продажи  недвижимого имущества, об организации  систематических перевозок грузов и пр.

Согласно п. 3 ст. 429 ГК РФ К  предварительным договорам предъявляют  те же основные требования, что и  к прочим: они должны содержать  необходимые реквизиты, существенные условия, подписываться уполномоченными  лицами и соответствовать той  форме, которая предусмотрена законом  для совершения основного соглашения.

Как правило, предварительный  договор заключается в виде одного документа, подписанного сторонами. Целесообразно  к предварительному договору приложить  проект основного договора, заключение которого планируется в будущем. Так, при заключении предварительного договора поставки следует описать  товар, который планируется поставить (наименование, количество, качество, ассортимент), и указать срок поставки.

Для договора купли-продажи  недвижимости необходимо описать недвижимость и ее цену. Иными словами из предварительного договора должно быть четко определено, на каких условиях будет заключен в будущем основной договор. Отсутствие согласованных существенных условий основного договора в предварительном договоре влечет признание последнего незаключенным²⁴.

В предварительном договоре стороны могут, в том числе, предусмотреть  обязательства в отношении отдельных  условий будущего основного договора, например, о рассрочке платежа, о  предоставлении скидок и др. Указанные  обязательства могут быть, как  двусторонними, так и односторонними.

Одним из требований, предъявляемых  к предварительному договору, является указание в нем срока, в течение  которого стороны обязуются заключить  основной договор. Однако его отсутствие не влечет недействительности положений  предварительного договора или признания  его незаключенным. В случаях, когда  подобный срок не определен, основной договор подлежит заключению сторонами  в течение 1 года с момента подписания предварительного.

Срок определяется календарной  датой или истечением периода  времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами (ст. 190 ГК РФ). С учетом этого, в предварительном  договоре необходимо указывать конкретную дату заключения основного договора или период времени, по истечении  которого он подлежит заключению. Помимо этого срок может определяться указанием  на событие, которое должно неизбежно  наступить. В этом случае следует  иметь в виду, что нельзя указывать  событие, в отношении которого нет  полной уверенности в том, что  оно может произойти (например, регистрация  права собственности на недвижимое имущество).

Могут иметь место ситуации, когда после заключения предварительного договора одна из сторон отказывается от совершения основного договора. В данном случае применяется п. 4 ст. 445 ГК РФ. — Заинтересованная сторона вправе требовать по суду заключения основного договора на предварительно согласованных условиях и возмещения понесенных убытков²⁵.

Следует отличать предварительный  договор от протокола о намерениях. ГК РФ предусматривает только конструкцию предварительного договора. Что касается протокола о намерениях, его составление, а также требования к форме и содержанию действующее законодательство не устанавливает. По своей сути протокол о намерениях является протоколом об итогах переговоров, в котором указываются наименования сторон, те вопросы и действия, в отношении которых стороны пришли к общему согласию, а также подписи сторон. В отличие от протокола о намерениях предварительный договор влечет возникновение у сторон юридических обязательств по заключению основного договора. Учитывая это, на основании предварительного договора можно в судебном порядке принудить контрагента к выполнению тех действий, которые в нем предусмотрены, что нельзя сказать о протоколе о намерениях. Протокол о намерениях подлежит исполнению только в добровольном порядке. Буквально, протокол (от франц. рrotocole) - означает первый лист. На практике протокол применяется в качестве: документа, подписанного договаривающимися сторонами и фиксирующем результаты переговоров перед заключением договора; записи происходившего на собрании с указанием участников и принятых решений.

Если схематично представить  процедуру подготовки и заключения договора в виде хронологической  цепочки,

то протокол о намерениях по своему назначению будет предшествовать заключению не только основного, но и  предварительного договора, так как, по сути, выполняет лишь некую промежуточную  организационно-техническую функцию.

Таким образом, подписание протокола  о намерениях перед заключением  договора позволяет участникам гражданского оборота планировать свою производственную деятельность, формировать программу  работ, разрабатывать организационно-технологические  проекты, а также налаживать деловые  связи в целях дальнейшего  исполнения потенциальной сделки, например, путем составления аналогичных  протоколов с субподрядными организациями.

Выбор какой-либо одной из рассматриваемых форм документов зависит  от целей, которые преследуют стороны  в тот или иной момент времени. Как прямо следует из вышеупомянутой нормы п.1 ст.429 ГК РФ, целью предварительного договора является заключение в будущем основного договора (договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг). Основной целью протокола о намерениях является закрепление договоренностей в целях дальнейшей организации деловых связей.

При рассмотрении предварительного договора и протокола о намерениях следует учитывать элементы их сходства и различия, в противном случае функционально-правовое значение каждого  из рассматриваемых документов может  быть утрачено.

Совершенно очевидно, что  оба документа направлены на обеспечение  интересов участников гражданского оборота до момента заключения договора (основного договора), соответственно, общим для данных документов является характер – предварительная договоренность, однако остальные элементы различаются.

Наиболее очевидное различие заключается в том, что предварительный  договор, в отличие от протокола  о намерениях нашел свое отражение  в действующем законодательстве, что придает ему более весомый (по сравнению с протоколом о намерениях) правовой статус.

Протокол разногласий.

Нередки ситуации, когда  условия одной стороны, предложенные в проекте договора, не соответствуют интересам второй стороны договора. Если по каким-либо причинам отсутствует возможность прийти к компромиссу в тексте самого договора, сторона, получившая проект договора, может составить протокол разногласий, который позволяет привести спорные условия договора к «общему знаменателю», устраивающему обе стороны договора.

Протокол разногласий представляет собой предложение по согласованию отдельных условий договора, т.е. документ, в котором контрагент предлагает свой вариант спорного условия договора. В ГК РФ возможность составления протокола разногласий предусматривает статья 507 ГК РФ в отношении договора поставки и статья 445 ГК РФ в отношении договоров, подлежащих заключению в обязательном порядке (публичный договор; договор, заключенный на основании предварительного договора; договор, заключенный путем проведения торгов).

Смысл данного протокола  в том, что в случае его подписания спорные условия договора действуют в редакции протокола разногласий. Подписание протокола сторонами свидетельствует об их согласии с его положениями без каких-либо оговорок. При этом протокол разногласий становится полноценной частью договора, его условия имеют такую же силу, что и договорные.

В содержательной части протокола разногласий, указывается спорное условие договора и измененная формулировка, подлежащая согласованию. Могут быть изложены различные примечания в отношении согласуемого условия.

После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать ссылку «Договор действителен с учетом протокола разногласий». Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившейпротокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре напротокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании своих прав в суде.

В результате соответствующее  условие договора будет действовать  в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий  может не устроить контрагента. В  этом случае на протокол разногласий  составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий. Данный документ оформляется  по аналогии с протоколом разногласий  с добавлением колонки  «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

Поскольку в правоприменительной  практике отсутствует единый подход к вопросу о том, являются ли существенными  все те условия, по которым возник спор, для того чтобы контрагент более серьезно относился к протоколу разногласий, заинтересованная сторона может включить в протокол пункт следующего содержания: В соответствии со ст. 432ГК РФ заказчик заявляет, что условия, изложенные в настоящем протоколе разногласий. Являются существенными. Если в отношении данных условий не будет достигнуто соглашение, то договор, например, подряда № 784 от 7.09.2009 г. считается незаключённым.

В нормах ГК РФ предусмотрено  лишь одно ограничение, защищающее сторону  от необоснованного затягивания  процесса согласования разногласий. Правило  п.1 ст.507 ГК РФ требует от стороны, предложившей заключить договор и получившей от другой стороны предложение о  согласовании его условий, в 30-дневный  срок, если иной срок не установлен законом  или не согласован сторонами, принять  меры для согласования этих условий, то есть внести в проект договора учитывающие  ее интересы изменения или письменно  уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. При невыполнении этих требований п.1 ст.507ГК РФ она обязана  возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласований условий.

Договор – это цивилизованный путь юридической организации деятельности хозяйствующих субъектов в непрерывно развивающихся рыночных отношениях. В процессе исследования порядка  согласования условий гражданско-правового  договора заключаем следующее: значение, роль и важность согласования условий  договора во всех предпринимательских  и иных гражданских правоотношениях  неоспоримы и обязательны. Это трудоёмкий, кропотливый, но необходимый для  заключения договора процесс, способный  дать его контрагентам определённую долю уверенности и спокойствия  за судьбу заключаемого договора, а  значит и прав и обязанностей из него вытекающих.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Целью курсовой работы предполагалось изучение условий гражданско-правового  договора и порядка их согласования. Для ее решения одной из задач  ставилось определение понятия  условий гражданско-правового договора.

Проанализировав основные признаки условий гражданско-правового договора, выражающих их специфику, приходим к  выводу о том, что под договорным условием следует понимать достигнутое  в требуемой в надлежащих случаях  форме соглашение, в котором сформулировано правило поведения сторон в области  возникновения, изменения либо прекращения  их обязательства.

Изучив правовое регулирование  института гражданско-правового  договора, выяснили, что определение  этих условий в силу принципа свободы  договора зависит не только от воли сторон, но и предписания закона (императивных и диспозитивных норм), обычаев делового оборота. Традиционно  выделяют существенные, обычные и  случайные условия договора. Данные условия выражают природу соответствующего договора - они являются необходимыми и достаточными для того, чтобы  договор считался заключенным и  тем самым способным породить права и обязанности у его  сторон.

Законодатель выделяет существенные условия гражданско-правового договора, которые необходимы для его заключения: о предмете договора, прямо названные  в законе или других правовых актах  как существенные условия данного  вида договора, условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Подробнее останавливаясь на предмете договора, следует сказать о неоднозначности  его определения. Тем не менее, главное, заключается в том, что основной целью является индивидуализирующая  функция данного существенного  условия.

Вторая группа существенных условий гражданско-правового договора соответствует диспозитивным нормам и при определённых обстоятельствах  такие условия помогают отнести  заключаемый договор (если это поименованный  договор) к конкретному виду договоров.

Третья группа существенных условий реализует принцип свободы  договора. И для того, чтобы предложенное одной из сторон условие стало  существенным, должно быть сделано  заявление от этой стороны о необходимости  достижения соглашения. Для большей  подстраховки лучше, если это заявление  будет сделано под угрозой  отказа от заключения договора. В этом случае при разрешении спора о  признании данного условия существенным, а значит договора заключённым, в  суде будет больше оснований признать такое условие существенным, а  значит и договор действительным.

Обычные и случайные условия  не нуждаются, как правило, в согласовании сторон. Первые совпадают с диспозитивной  нормой, вторые – могут дополнять  или изменить обычные. Случайные  условия включаются только по усмотрению сторон и обычно не характерны для  данного вида договора.