Источники международного частного права

Основная часть.

Теоретический вопрос 1: «Источники международного частного права».

Под источником права понимают форму, в которой выражена правовая норма. Источниками международного частного права являются акты компетентных органов, устанавливающие или санкционирующие нормы международного частного права [9, с.11]. 
           Основными видами источников международного частного права являются:

- международно-правовой договор; 
- внутреннее законодательство; 
- обычай; 
- судебная, арбитражная практика; 
- доктрина. 
           Особенностями источников международного частного права являются: 
- множественность источников; 
- несистематизированность; 
- возможность применения иностранного законодательства.

           По методу правового регулирования все источники можно подразделить на две группы: материальное право и коллизионное право. 
В качестве отличительной особенности некоторые ученые называют двойственный характер источников международного частного права. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой, - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств, применяемые в них обычаи. В первом случае говорят о международном регулировании, имея в виду, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах, а во втором - о внутригосударственном регулировании. 
           Но, возражают другие, международно-правовая норма применяется к

5

соответствующим отношениям только в результате ее трансформации, то

 есть преобразования  в норму внутригосударственного  права. Трансформация осуществляется  путем ратификации, присоединения. В результате трансформации международный договор действует как национально-правовой акт. Это снимает проблему двойственности источников международного частного права [8, с.47]. 
М.Богуславский отмечает, что и после трансформации нормы международных договоров сохраняют автономный характер по отношению ко всей системе права данной страны в целом. Поэтому в особом, условном смысле следует говорить о двойственности источников международного частного права [6, с.84]. 
          Международный договор Республики Беларусь - межгосударственный или межправительственный договор, заключенный в письменной форме с иностранным государством или государствами, с правительством иностранного государства или правительствами иностранных государств либо с международной организацией или международными организациями, который регулируется международным правом независимо от того, содержится договор в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования и способа заключения (договор, соглашение, конвенция, решение, пакт, протокол, обмен письмами или нотами и др.). 
         Классификацию международных договоров можно провести по нескольким основаниям.

1. В зависимости от органов, заключающих договоры: 
   - межгосударственные; 
   - межправительственные; 
   - межведомственные. 
   2. По содержанию: 
   - политические;

6

- экономические; 
- по специальным вопросам (договоры в области науки, культуры и т.п.). 
3. В зависимости от срока: 
- договоры, заключенные на определенный срок; 
- бессрочные договоры. 
4. В зависимости от количества сторон, участвующих в договоре: 
- двусторонние; 
- многосторонние [9, с.22] .

          К двусторонним договорам относятся договоры о правовой помощи и правовых отношениях. Республика Беларусь имеет такие соглашения с Литвой, Латвией, Польшей, Финляндией, Вьетнамом, Венгрией, Кубой, Китаем, Чехией. 
          В группе многосторонних договоров выделяют региональные договоры. К ним относятся, например: 
Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. 
Кодекс Бустаманте. Состоит из 437 статей и представляет собой наиболее детально разработанный международный договор по вопросам международного частного права. Был принят в 1928 году на VI Панамериканской конференции и ратифицирован 15 странами Центральной и Южной Америки. 
          В современных условиях повысилась роль межправительственных организаций в кодификации правил международного частного права, подготовке проектов различных международных соглашений. 
Наиболее авторитетными среди них являются: 
Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), образована в 1966 году, участвуют 36 государств. 
Гаагская конференция по международному частному праву, образована в 1893 году, участвуют 38 государств.

7

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Рим, образован в 1926 году, участвуют 52 страны. 
Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД). 
Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС), Стокгольм, образована в 1967 году. 
         Соотношение норм международного договора и внутреннего законодательства установлено ст.6 Гражданского кодекса Республики Беларусь «Гражданское законодательство и нормы международного права». Из смысла этой статьи вытекает: 
- норма международного договора имеет приоритет перед нормой внутреннего законодательства;

- приоритет международного договора основан на его специальном, по отношению к норме закона, характере; 
- в случае противоречия между нормой международного договора и нормой внутреннего законодательства применяется норма международного договора. 
          В курсе международного частного права следует указать на договоры, не имеющие правовой силы для Республики Беларусь: 
- договоры, подписанные, но не вступившие в силу (ч.3 ст.6 ГК); 
- договоры, в которых Республика Беларусь вообще не участвует. 
Они служат неким правовым ориентиром, формально юридической силы не имеют. 
          Внутреннее законодательство по международному частному праву в Республике Беларусь не систематизировано. 
Нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом, содержатся в:

- Конституции; 
- отраслевых кодификационных актах (ГК, ГПК, КоБС, ХПК, ТК, ИК); 
- законах Республики Беларусь; 
- актах Президента Республики Беларусь;

8

- постановлениях правительства Республики Беларусь; 
- актах министерств, государственных комитетов; 
- актах судов.

          Обычай - сложившееся в международной практике правило, за которым субъекты международного права признают юридически обязательный характер [12, с.86]. 
Обыкновение - единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы. 
Правовой обычай может быть источником национального и международного публичного права. 
          В международной практике широко применяются обычаи международного торгового (делового) оборота. Эти правила сложились в отношениях между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Наибольшее распространение они получили в области международной торговли, международного торгового мореплавания, международных денежных расчетов. 
Ст.5 ГК Российской Федерации под обычаем делового оборота понимает «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» [12, с.111]. 
          Гражданский кодекс Республики Беларусь не содержит подобной статьи. Отдаленное предположение об обычае делового оборота содержится в ст.290 ГК Республики Беларусь, которая гласит: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями». 
Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических связей и трудность

9

установления их содержания и применения (в силу их неписаного характера), международные организации  изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов. Наиболее значительны  и популярны публикации Международной  Торговой Палаты: 
- международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в ред. 2000 года; 
- унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в ред. 1993 года; 
- унифицированные правила по инкассо в ред. 1995 года; 
- унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 года. 
          Судебная практика - проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем [10, с.76]. Этот источник характерен для государств англо-саксонской правовой системы (Австрия, Великобритания, Канада, США). В них действует система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. 
          В Республике Беларусь по этому вопросу существуют две точки зрения. 
          Первая: судебная практика не является источником права, так как суд не создает правовых норм, а только их толкует. 
Ст.3 ГК Республики Беларусь устанавливает: гражданское законодательство - система нормативных правовых актов, которая включает в себя содержащие нормы гражданского права: акты Конституционного Суда Республики Беларусь, Верховного Суда Республики Беларусь, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Национального Банка Республики Беларусь, изданные в пределах их компетенции по регулированию гражданских отношений.

10

        Вторая: арбитражная практика, в отличие от судебной, не имеет обязательного характера, так как третейские суды не являются судами в традиционном смысле. 
          Доктрина не является источником международного частного права, но в силу пробельности отрасли применяется. 
Например, при рассмотрении иска английской фирмы "Ромулус Филмс Лтд" к ВО "Совэкспортфильм"  Внешнеторговая арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате СССР (ВТАК) обсудила вопрос о возможности принятия так называемой обратной отсылки к советскому праву и пришла к выводу: как бы ни решался этот вопрос по английскому коллизионному праву, принятие обратной отсылки во всяком случае зависит только от советского коллизионного права, а советское коллизионное право, в согласии с господствующей доктриной и практикой, не применяет категории обратной отсылки при разрешении споров по внешнеторговым сделкам, за исключением случаев, предусмотренных в заключенных СССР международных договорах. Далее ВТАК в своем решении сослалась на ч.2 книги Л.Лунца "Международное частное право", работы Хелла, Фальконбриджа и Баттифоля [7, с.212].

11