Обычаи как источники международного частного права

Оглавление

Введение

 

 

В юридической науке, когда речь идет об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Выделяется четыре основных вида источников в международном частном праве:

1. международные договоры;
2. внутреннее законодательство;
3. судебная и арбитражная практика;
4. обычаи.¹

Источники международного частного права, в том числе правовые обычаи, существующих в различных государствах, играют важную роль в международном частном праве. Без них невозможно было бы сотрудничество между странами.

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Обычаи как источники международного частного права

 

 

Важное значение в числе источников международного частного права имеют международные  обычаи. Международный правовой обычай – это правило поведения, сложившееся  в результате неоднократного применения в международных отношениях и не предусмотренное в международных договорах и нормативных правовых актах.²

Обычаи выступают как «унифицированные» правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя на межгосударственном уровне, т.е. «официально», не всегда признаются и «воспринимаются» правовой системой различных государств, носят «двусмысленный», часто рекомендательный характер, отличаются «активной» ориентацией на изменения политико-экономических реалий мирового хозяйства.

Обычай является «специфическим» источником МЧП, отличается от нормы закона и международного договора.³ Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; другие обычаи обязательны для того или иного государства в случае, если они в какой-либо форме признаны этим государством. Вопрос о признании международного обычая как источника МЧП в принципе решается аналогично признанию источником международного договора.⁴

 

 

 

2. Понятие обычая делового оборота

 

 

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (ст. 5 ГК РФ).

Обычаи делового оборота не являются источниками  гражданского права, но являются источниками  гражданско-правового регулирования. Применяются исключительно в сфере предпринимательских отношений.

Обычай делового оборота как «правило поведения» определяется следующим:

• это правило не предусмотрено ни законодательством, ни договором;
• оно сложилось, т. е. стало достаточно определенным в своем содержании;
• данное правило широко применяется;
• правило применяется в какой-либо области предпринимательской деятельности.

При наличии  одновременно всех этих признаков такие  правила поведения становятся источниками  гражданского права и применяются  судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской деятельности.⁵

При этом обычаи делового оборота могут быть применены  независимо от фиксации их в каких-либо нормативно-законодательных документах — они могут быть просто опубликованы в печати, изложены во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и тому подобное.

История возникновения  и природа обычаев делового оборота  наиболее предметно выражена в нормах римского частного права как основной, базисной системы правовых норм, воспринятой (реципированной) континентальной системой права (в настоящее время римское частное право является основой для правовых систем большинства европейских государств, в том числе и России). Римское право в контексте рассматриваемой проблемы наиболее точно отражает природу обычаев делового оборота постольку, поскольку основу римского права составляет право частной собственности как безусловной основы всякого товарно-денежного процесса.

Изначальные предпосылки  возникновения обычаев делового оборота лежат в самой природе человеческого общества и законов его развития. Правила поведения, диктуемые элитарными группами общества, пройдя процесс деперсонификации, превращались в обычаи, многие из которых с развитием государства, в свою очередь, после прохождения законодательного процесса, в разных государствах разного, становились правовыми нормами.⁶

Признавая за обычаями делового оборота качество юридического источника, ГК определяет также их сферу  применения и место в иерархии правовых норм. Из содержания ст. 5, 6, 421 и 422 следует, что обычаи делового оборота применяются только в области предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданско-правовыми нормами в следующей последовательности: 1 — императивными нормами законов и подзаконных актов; 2 — соглашением сторон (договорными условиями); 3—диспозитивными нормами законов и подзаконных актов; 4 —обычаями делового оборота; 5 — гражданским законодательством по аналогии. Кроме того, законодатель устанавливает, что в любом случае обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договорным условиям.

При этих же условиях и ограничениях обычаи делового оборота  будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в Пользу российского права. В таком качестве санкционированные обычаи делового оборота не являются источником международного частного права. Другое дело, если среди обычаев делового оборота встретится коллизионная норма. Такой обычай будет источником российского международного частного права. Именно в таком качестве называет ст. 1186 ГК РФ «обычаи, признаваемые в Российской Федерации». Среди оснований, на которых определяется право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, ст. 1186 перечисляет международные договоры, гражданское законодательство и обычаи, признаваемые в Российской Федерации. Здесь подчеркиваются два качества обычая как источника международного частного права. Во-первых, подчеркивается, что речь идет о санкционированном государством обычае; во-вторых, выбор применимого права возможен только на основе коллизионных норм, поэтому речь может идти об обычаях, устанавливающих коллизионные нормы.⁷

Таким образом, пункт ст. 5 ГК РФ определяет обычаи делового оборота как «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

 

 

3. Понятие международного торгового обычая

 

 

Международные обычаи возникают в условиях межгосударственного общения, а происхождение торговых обычаев включая обычаи торгового мореплавания, связано с интернационализацией хозяйственной жизни, предпринимательской, частной правовой в рамках международного торгового оборота.

При формировании торговых обычаев первичным является поведение самих участников гражданского оборота, их намерения и воля создавать в деловой жизни неписаные правила.⁸

Международный торговый обычай — единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Для квалификации правила как международного торгового обычая необходимы два обстоятельства: 1) устойчивая единообразная практика международной торговли; 2) санкционирование государством такой практики (точнее, возникающего на ее основе правила поведения)⁹. В отличие от обычаев — источников международного публичного права, которые формируются государствами, международные торговые обычаи признаются государствами. Вместе с тем, Л.П. Ануфриева, размышляя об обычаях международной торговли, говорит об их соблюдении государствами. «Например, — утверждает автор, — правила захода в порты, швартовки, причаливания... могут разниться в зависимости от того, на каком континенте или в какой его части находится данный порт. Такие правила не могут носить общеобязательного характера. Они связывают только те государства, которые в той или иной форме согласились на их общеобязательность и молчаливо признали необходимость их соблюдения»¹⁰.

В.П. Звеков полагает, что происхождение обычай международного торгового оборота «связано с интернационализацией хозяйственной жизни.., предпринимательской деятельностью в рамках международного торгового оборота»¹¹.

Международные торговые обычаи признаются в России источником права. В частности, согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ применимое право к отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров, федеральных законов и обычаев, признаваемых Россией. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке. Допускают применение международных торговых обычаев и международные договоры, в которых участвует Россия.

Так, согласно ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, при разрешении дела «арбитры будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями». О признании государством международного торгового обычая свидетельствует и практика судебных органов данного государства. Например, в одном из своих информационных писем ВАС РФ констатировал, что «арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере международной торговли».¹²

Для международного торгового обычая, как и любого другого источника права, характерен признак общеобязательности. Обычай характеризуется также общепризнанностью. Обычай как правовая норма должен быть широко известен. В противном случае заинтересованной стороне придется доказывать его существование.¹³

Обычаев много в сфере торгового мореплавания. При этом одни обычаи, сложившиеся в этой области торговли, существуют давно (например, обычай перевозить часть груза на палубе при торговле лесом), в то время как другие сформировались недавно.

Недостаток в использовании международных торговых обычаев состоит в их устной форме, которая порождает их различное толкование. Поэтому многие международные неправительственные организации и объединения собирают и записывают обычаи в сборники. Особую популярность в международных кругах приобрели акты Международной торговой палаты (МТП) — неправительственной организации деловых кругов, созданной в 1920 г., объединяющей в настоящее время множество национальных торгово-промышленных палат (штаб квартира МТП - г. Париж, Франция).¹⁴

 

4. Отличие обычаев от обыкновений и традиций

 

 

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие их детали. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они практикуются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо порта.

Подобно обычаям, обыкновения представляют собой правила поведения, сложившиеся в определенной области международных отношений на основе постоянного и единообразного их применения. В то же время, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в договоре в виде прямой или подразумеваемой отсылки к ним.

Обычай и обыкновение могут быть различными по своей правовой природе. Обычай не следует смешивать с обыкновением. И правовой обычай, и деловые обыкновения в равной мере выступают как средства восполнения пробелов в договоре и нормативных актах, но различаются тем, что в первом случае они выступают в виде нормы, применение которой санкционировано волей законодателя, а во втором — независимо от такого санкционирования.

Важным условием применения обыкновения является знание его всеми участниками, совершающими коммерческую операцию. Если один из участников операции отрицает свое знание обыкновения, то необходимо решить вопрос: должен ли был он знать о его существовании.

Наиболее характерными примерами распространения действия обыкновения на лиц, с ним незнакомых, являются следующие:

• обыкновение, существующее на определенном товарном рынке, может быть применено к лицам, заключающим контракт на этом рынке, независимо от знания его такими лицами;

• даже если лицо выступает на рынке не самостоятельно, а через агента, подразумевается, что оно дало своему агенту полномочия осуществлять свою деятельность в соответствии с обыкновениями, действующими на данном финансовом рынке. ¹⁵

 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

 

В ходе данной работы мы выяснили, что важное значение в числе источников международного частного права имеют международные обычаи. Международный правовой обычай – это правило поведения, сложившееся в результате неоднократного применения в международных отношениях и не предусмотренное в международных договорах и нормативных правовых актах. Обычаи, существующие в различных государствах, играют важную роль в международном частном праве. Без них невозможно было бы сотрудничество между странами. Источником международного частного права в Российской Федерации являются обычаи, признаваемые в Российской Федерации.

 

 

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

 

 

1. Гражданский Кодекс Российской Федерации. – М.: Проспект, КноРус, 2011.
2. Ануфриева Л.П. Международное частное право. Т. 1. Общая часть. Учебник. М.: БЕК. 2000.
3. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. — 5-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2004.
4. Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Пособие для сдачи экзамена. М.: Юрайт-Издат, 2005.
5. Иншакова А.О. Международное частное право: Учебно-методическое пособие. – Волгоград, Изд-во ВГУ, 2002.
6. Канашевский В.А. Международное частное право: Учебник. Изд. 2-е, доп. – М.: Междунар. Отношения, 2009.
7. Международное частное право. Учебник / Отв. ред. Н.И. Марышева. М. Юристы 2004.
8. Международное частное право: Учебник / Л. П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г. К. Дмитриева и др.; Отв. ред. Г. К. Дмитриева. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004.
9. Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.В. Петровой. – М.: Изд-во ЮРАЙТ, 2011.
10. Меланин В.И. Что есть обычаи и как они создаются // Аналитика, 2011. № 1.
11. Рузакова О.А. Международное частное право. М.: Московская финансово-промышленная академия, 2005.
12. Шевчук Д. А. Международное частное право. Учебник. М.: Издательство: Эксмо; 2009.
13. http://ru.wikipedia.org/wiki/Инкотермс-2010