Адвокатская деятельность в гражданском и арбитражном процессе

- об отказе в принятии дополнительного  решения (п. 4 ст. 138 АПК РФ);

- об отказе в разъяснении  решения и об исправлении описок, опечаток или арифметических  ошибок (п. 3 ст. 139 АПК РФ).

4. А также:

- представление доказательств  с учетом требований закона  о том, что арбитражный суд  принимает только те доказательства, которые имеют отношение к  рассматриваемому делу (ст. 56 АПК  РФ) и что обстоятельства дела, которые согласно закону или иным нормативным правовым актам должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами (ст. 57 АПК РФ);

- осуществление поиска доказательств  по аналогии с действиями в гражданском процессе;

- представление  арбитражному суду вопросов, которые  должны быть разъяснены при  проведении экспертизы, и предложений по кандидатуре эксперта (п. 2 ст. 66 АПК РФ);

- присутствие  при осмотре и исследовании  арбитражным судом доказательств  в месте их нахождения (ст. 55 АПК РФ), а также вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче (ст. 64 АПК РФ);

- присутствие  при проведении экспертизы (п. 2 ст. 67 АПК РФ);

- дача  объяснений, признание фактов (ст. 70 АПК РФ);

- участие  в судебном рассмотрении заявления об обеспечении доказательств (п. 2 ст. 72 АПК РФ);

- внесение  на депозитный счет (право ответчика)  арбитражного суда истребуемой истцом суммы вместо принятия установленных мер по обеспечению иска (ч. 3 ст. 77 АПК РФ);

- дача согласия или выражание  несогласия на замену первоначального истца или ответчика надлежащим истцом или ответчиком (ст. 36 АПК РФ);

- изменение основания или предмета  иска (право истца; п. 1 ст. 37 АПК  РФ);

- признание иска полностью или  частично (право ответчика; п. 2 ст. 37 АПК РФ);

- окончание дела мировым соглашением  (при согласии сторон; п. 3 ст. 37 АПК РФ);

- производство письменных заметок,  ведение стенограммы и звукозаписи.  А также, с разрешения суда, рассматривающего дело - ведение  кино- и фотосъемки, видеозаписи, а также трансляций судебного заседания по радио и телевидению (п. 3 ст. 115 АПК РФ);

- заявление отводов  (ст.ст. 16-21, 31, 33, 115 АПК РФ);

- ознакомление с протоколом  судебного заседания или процессуального действия и представление замечаний относительно полноты и правильности его составления в трехдневный срок после подписания протокола (п. 4 ст. 123 АПК РФ).

По всем делам, рассматриваемым  арбитражными судами в Российской Федерации, уплачивается или взыскивается государственная пошлина, которая зачисляется в федеральный бюджет по месту нахождения банка, принявшего платеж. Ее взимание производится в соответствии с Законом Российской Федерации от 9 декабря 1991 г. № 2005-1 «О государственной пошлине» (в редакции Федерального закона от 31 декабря 1995 г. № 226-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О государственной пошлине» с последующими изменениями - см. приложение) на основании Инструкции Госналогслужбы РФ, согласованной с Минфином РФ и Минюстом РФ от 15 мая 1996 г. №.42 «По применению Закона Российской Федерации «О государственной пошлине» (с изменениями от 7 октября 1996 г., 6 июля 1998 г., 19 февраля 1999 г.).

Государственная пошлина  взимается до подачи исковых и  иных заявлений, аппелляционной или кассационной жалоб, подаваемых в арбитражные суды, а также за выдачу документов арбитражными судами (ст. 91 АПК РФ). Рассмотрение дел в порядке надзора и по вновь открывшимся основаниям государственной пошлиной не оплачивается.

Плательщиками государственной пошлины являются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства, юридические лица, независимо от форм собственности.

Госпошлина оплачивается лицами, обращающимися за совершением юридически значимых действий или выдачей документов, в рублях, в банки (их филиалы), а также путем перечисления сумм государственной пошлины со счета плательщика через банки (их филиалы). Прием банками государственной пошлины наличными деньгами осуществляется во всех случаях с выдачей квитанции установленной формы.

Иностранные лица могут  уплачивать государственную пошлину через надлежаще уполномоченных представителей в России, имеющих рублевые и валютные счета.

Платежные поручения  и квитанции представляются в  арбитражный суд только с подлинной отметкой банка и остаются в материалах дела (за исключением случаев возврата государственной пошлины, см. ниже). Ксерокопии и фотокопии платежных поручений и квитанций об уплате государственной пошлины не принимаются арбитражными судами в качестве доказательства, ее уплаты.

Оформление платежного поручения об уплате государственной пошлины должно соответствовать форме, приведенной в приложении к Инструкции.

В случае одновременного обращения за совершением юридически значимого действия или за выдачей документа нескольких лиц, не имеющих права на льготы, государственная пошлина уплачивается в полном размере в равных долях или долях, согласованных между ними. Если же среди этих лиц одно или несколько лиц в соответствии с законодательством освобождены от уплаты государственной пошлины, то размер государственной пошлины, подлежащей уплате, уменьшается пропорционально количеству лиц, имеющих право на льготы, и в этом случае государственная пошлина уплачивается только лицами, не имеющими права на льготы.

Размеры государственной пошлины определены ст. 29 указанной Инструкции. При определении размера государственной пошлины, установленного в кратном размере от минимального размера оплаты труда, учитывается установленный законом минимальный размер оплаты труда на день уплаты государственной пошлины. Размер государственной пошлины с исковых заявлений имущественного характера зависит от цены иска, которая определяется истцом согласно ст. 92 АПК РФ:

- по искам о взыскании денежных средств исходя из взыскиваемой суммы;

- по искам о признании  не подлежащим исполнению исполнительного или иного документа, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке, исходя из оспариваемой суммы;

- по искам об истребовании  имущества исходя из стоимости  имущества;

- по искам об истребовании  земельного участка исходя из  стоимости земельного участка  по установленной цене, а при  ее отсутствии - по рыночной цене.

В цену иска включаются также  указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штрафа, пени).

С исковых заявлений, содержащих одновременно требования имущественного и неимущественного характера, взимается одновременно государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного характера и для исковых заявлений неимущественного характера. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных требований, определяется суммой всех требований.

В случае неправильного  указания цены иска она определяется арбитражным судом. При увеличении исковых требований недостающая  сумма госпошлины взыскивается при  принятии решения в соответствии с увеличенной ценой иска, а при уменьшении исковых требований уплаченная излишне пошлина не возвращается.

С аппелляционных и кассационных жалоб на решения и постановления  арбитражных судов, а также на определения о прекращении производства по делу, об оставлении иска без рассмотрения, о наложении судебных штрафов, о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда и об отказе в выдаче исполнительного листа государственная пошлина уплачивается в размере 50% от государственной пошлину, взимаемой при подаче искового заявления неимущественного характера, а по спорам имущественного характера - от размера государственной пошлины, исчисленной исходя из оспариваемой заявителем суммы.

Статья 34 Инструкции содержит обширный перечень лиц, освобожденных от уплаты государственной пошлины. Арбитражный суд по своему усмотрению на основании соответствующего заявления заинтересованного лица, исходя из имущественного положения сторон, может отсрочить или рассрочить уплату государственной пошлины или уменьшить ее размер.

Инструкцией (ст. 14) предусмотрены  случаи частичного иди полного возврата государственной пошлины в случае:

- внесения государственной пошлины  в большем размере, чем это  требуется по закону;

- возвращения или отказа в  принятии искового заявления,  жалобы или иного обращения;

- прекращения производства по  делу или оставления иска без  рассмотрения, если спор не подлежит  рассмотрению в арбитражном суде, а также когда истцом не соблюден установленный до судебный (претензионный) порядок урегулирования спора с ответчиком либо когда иск предъявлен недееспособным лицом;

- удовлетворения исковых  требований арбитражным судом  о возврате налогов, сборов, пошлин  и других обязательных платежей из соответствующего бюджета, если ответчик - налоговый, финансовый, таможенный органы и орган по валютному и экспортному контролю, не в пользу которого состоялось решение;

- отказа лица, уплатившего  государственную пошлину, от совершения юридически значимого действия или от получения документа до обращения в арбитражный суд.

При этом следует иметь  в виду, чти не подлежит возврату уплаченная государственная пошлина, если истец после принятия искового заявления к производству арбитражным  судом уменьшил цену иска, а также при добровольном удовлетворении ответчиком требований истца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения определения о принятии искового заявления к производству.

Возврат государственной  пошлины производится по заявлениям, подаваемым в налоговый орган в течение года со дня принятия соответствующего решения арбитражного суда о возврате государственной пошлины из бюджета.

К заявлению о возврате государственной  пошлины прилагаются соответствующие решения, определения, Справки суда об обстоятельствах, являющихся основанием для полного или частичного возврата пошлины, а также платежные поручения или квитанции с подлинной отметкой банка. Подтверждающие уплату государственной пошлины, если пошлина подлежит возврату в полном размере. Если же государственная пошлина подлежит возврату частично, то к справке прилагаются не подлинники, а копии платежных документов.

 По заявлениям, апелляционным  или кассационным жалобам, оплаченным  государственной пошлиной, но не  поступившим в арбитражный суд  или им возвращенным, И по судебным актам, предусматривающим полный или частичный возврат пошлины, ее возврат производится на основании выданной судом справки.

Налоговым органам предоставлено  право в течение 30 дней провести проверку поступивших к ним заявлений  и документов на возврат государственной пошлины и вынести соответствующее решение. При положительном решении не позже чем через месяц с момента его принятия государственная пошлина подлежит возврату через орган федерального Казначейства или налоговый орган.

 

 

                                 3. Апелляционное обжалование.

 

Право апелляционного обжалования  решений арбитражного суда, не вступивших в законную силу, принадлежит лицам, участвующим в деле (ст. 145 АПК  РФ), лицам, не привлеченным к участию  в Деле, о правах и обязанностях Которых суд принял решение (п. 4 ч. 3 ст. 158 АПК РФ), их правопреемникам (ч. 1 ст. 40 АПК РФ), а также их представителям.

Апелляционная жалоба подается в апелляционную инстанцию арбитражного суда, принявшего решение в первой инстанции, в течение, месяца после принятия арбитражным судом решения. Законодатель определяет содержание апелляционной жалобы (ст. 148 АПК РФ). В апелляционной жалобе должны быть указаны:

- наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба; 

- наименование .лица, подавшего жалобу, и лиц, участвующих в деле;

- наименование арбитражного суда, принявшего решение, на которое  подается жалоба, номер дела и  дата принятия решения, предмет  спора;    

- требования лица, подающего  жалобу, и основания, по которым заявитель считает решение неправильным, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты и материалы дела. При этом необходимо учитывать требования п. 3 ст. 155 АПК РФ, согласно которому в апелляционной инстанции не принимаются и не рассматриваются новые требования, которые не были предъявлены при рассмотрении дела в первой инстанции.

Указывая основания  к изменение или отмене решения, следует руководствоваться ст. 158 АПК РФ.

Апелляционная жалоба подписывается  по правилам подписания искового заявления - лицом, подающим жалобу, или его представителем.

К жалобе прилагаются:

- доказательства уплаты государственной пошлины;

- доказательства направления копий  жалобы другим лицам, участвующим  в деле;

- к жалобе, подписанной представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на обжалование судебных актов, если она ранее не была представлена по данному делу.

К копии апелляционной жалобы, направляемой другим лицам, участвующим в деле, необходимо прилагать документы, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает требования, изложенные в жалобе, и которые у них отсутствуют.

Возврат арбитражным судом апелляционной  жалобы может быть обжалован в  кассационном порядке (п. 3 ст. 151 АПК  РФ).

Так же, как и при производстве в арбитражном суде по первой инстанции, лица, участвующие в деле, и их представители при получении копии апелляционной жалобы вправе направить на нее, отзыв арбитражному суду в срок, обеспечивающий поступление отзыва ко дню рассмотрения апелляционной жалобы, и доказательства отсылки копий отзыва другим лицам, участвующим в деле.

Отзыв подписывается лицом, участвующим  в деле, или его представителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на ведение дела, а также могут быть приложены документы, которые не были представлены ранее, с подтверждением того, что копии этих документов направлены другим лицам, участвующим в деле (в том случае, если такие документы у них отсутствуют).

Для того, чтобы правильно сформулировать обращенную к арбитражному суду просьбу, необходимо знать полномочия апелляционной инстанции.

При производстве в апелляционной  инстанции дело подлежит полному пересмотру, т.е. проверяется не только соблюдение в первой инстанции норм материального и процессуального права, но и существо проверяемого решения или определения, а суд не связан доводами апелляционной жалобы (ст. 155 АПК РФ).