Обеспечительные меры в арбитражном процессе

«Обеспечительные  меры в арбитражном процессе»

 

1. Понятие,  значение и виды обеспечительных  мер

Понятие обеспечительных  мер

     Предъявление иска становится  известным ответчику, и он может  принять меры к тому, чтобы  решение не было исполнено,  может скрыть свое имущество,  денежные средства, передать по  каким-либо договорам другим лицам,  чтобы исключить реальное исполнение  судебного решения.

     Согласно АПК РФ арбитражный  суд по заявлению лица, участвующего  в деле, и иного лица может  принять срочные временные меры, направлен­ные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обес­печительные меры).

     Участники гражданского оборота могут использовать самые различные способы обеспечения исполнения обязательств, например залог, поручительство и т. д. Вслед за гражданским правом процессуальное законодательство также содержит меры, обеспечивающие требования кредитора в судебном процессе, которые носят по своей природе иной — публично-правовой и властный характер, поскольку их применение осуществляется не добровольно, как это имеет место в гражданском обороте, а на основании судебного акта.

     Обеспечительные меры допускаются  на любой стадии арбитражного  процесса

  » если  непринятие этих мер может  затруднить или сделать не­возможным  исполнение судебного акта,

  » в  том числе, если исполнение  су­дебного акта предполагается за пределами РФ,

  » а  также в целях предот­вращения причинения значительного ущерба заявителю. Исходя из сложившегося понимания стадии процесса, можно сделать вывод, что обеспечительные меры применяются не только при производстве в суде первой инстанции, но и в других стадиях процесса, по крайней мере, в апелляционном производстве.  АПК не предусматривает прямого запрета на применение правил об обеспечительных мерах в апелляционном производстве.

Признаки  обеспечительных  мер

     Обеспечительным мерам присущи  следующие признаки:

   »  срочность;

   »  временный характер;

   »  защита имущественных интересов  заявителя;

   »  соразмерность обеспечительных  мер заявленному требованию.

     Срочность означает безотлагательность  разрешения заявления об обеспечительных  мерах, а также процедурную  упрощенность разрешения данного  вопроса.

     Временный характер мер заключается  в ограниченности их действия  определенным периодом, в зависимости  от того, в какой момент заявлено  соответствующее ходатайство, удовлетворен  иск либо нет.

     Защита имущественных интересов  заявителя отражается в целевой  направленности обеспечительных  мер — обеспечение иска или  имущественных интересов заявителя.

     Соразмерность обеспечительных  мер заявленному требованию заключается  в соответствии (адекватности) имущественного  интереса заявителя мерам, о  применении которых он ходатайствует  перед арбитражным судом. Поэтому  обеспечительные меры не должны причинять имущественного ущерба ответчику, в связи с чем АПК подробно регламентирует процедуру встречного обеспечения.

Классификация  и  виды  обеспечительных мер

     Обеспечительные меры могут подразделяться  по различным основаниям, например  по характеру и содержанию  мер обеспечения иска, по объекту  мер обеспечения, другим критериям.

     Одним из них критериев классификации  является подразделение на меры  обеспечения, применяемые в возникшем  судебном процессе, и меры досудебного  (предварительной защиты) обеспечения  требований. Российское законодательство  до недавнего времени в гл. 7 АПК 1995 г. допускало только  применение обеспечительных мер  (обеспечение иска) в рамках возникшего  процесса. В новом АПК в отличие  от гл. 7 АПК 1995 г. меры обеспечения  иска являются частью более  широкой категории — обеспечительных  мер, которые могут применяться  как до возбуждения дела в  арбитражном суде (предварительные  обеспечительные меры), так и для  поданного в арбитражный суд  иска .

     Расширение сферы применения  обеспечительных мер является  позитивным, поскольку законодательство  многих государств допускает  как обеспечение требований, находящихся  на рассмотрении суда, так и  досудебное обеспечение требований  кредитора. В этом плане новый  АПК повысил уровень защиты  субъектов предпринимательских  отношений. Например, в ФРГ институт  предварительной защиты прав  играет достаточно важную роль  в судебной практике по гражданским  делам. Приблизительно 10% от общего  объема работы участковых судов  и судов земель составляет  производство по принятию указанных  мер.

     В соответствии с ч. 1 ст. 90 АПК  обеспечительные меры могут применяться  как по заявлению лица, участвующего  в деле, так и иного лица  в случаях, предусмотренных АПК.  Здесь имеются в виду, например, лица, указанные в ч. 3 ст. 90 АПК  — сторона третейского разбирательства,  в ст. 109 АПК — организации и  граждане, ходатайствующие о предварительных  обеспечительных мерах. Кроме  того, заявление об обеспечительных  мерах может быть подано не  только истцом, но и ответчиком, например, чтобы гарантировать взыскание  судебных расходов ответчиком  с истца при необоснованном, на  взгляд ответчика, предъявлении  иска.

Виды  обеспечительных  мер

     Обеспечительными мерами могут  быть:

   1) наложение  ареста на денежные средства  или иное имущество, принадлежащие  ответчику и находящиеся у  него или других лиц;

   2) запрещение  ответчику и другим лицам совершать  определенные действия, касающиеся  предмета спора;

   3) возложение  на ответчика обязанности совершить  определенные действия в целях  предотвращения порчи, ухудшения  состояния спорного имущества;

   4) передача  спорного имущества на хранение  истцу или другому лицу;

   5) приостановление  взыскания по оспариваемому истцом  исполнительному или иному документу,  взыскание по которому производится  в бесспорном (безакцептном) порядке;

   6) приостановление  реализации имущества в случае  предъявления иска об освобождении  имущества от ареста.

Понятие предварительных  обеспечительных мер

 

 

     Предварительные обеспечительные  меры направлены на защиту  имущественных интересов заявителя  до предъявления иска в арбитражном  суде. Ранее таких правовых возможностей  у кредиторов в гражданском  обороте не было по правилам как АПК, так и ГПК. Цель предварительных обеспечительных мер:

   a) эффективность  защиты прав участников гражданского  оборота.

   b) обеспечение  требования кредитора (гражданина  или организации), которое еще  не оформлено в виде иска, не  предъявлено в арбитражный суд,  но будет в течение определенных  сроков заявлено в виде искового  заявления. Тем самым достигается  главный эффект предварительных  обеспечительных мер — неожиданности  для ответчика с тем, чтобы  гарантировать исполнение будущего  иска.

   c) при  явной неправоте должника применение  предварительных обеспечительных  мер может стимулировать его  на заключение внесудебного мирового  соглашения и избавлять суды  от дел, которые могут быть  разрешены в досудебном порядке.

Порядок  применения  предварительных  обеспечительных  мер

     Предварительные обеспечительные  меры принимаются судьей арбитражного  суда единолично по правилам  гл. 8 АПК, в частности без вызова  другой стороны.

     К условиям удовлетворения заявления  об обеспечении имущественных  интересов относятся:

   1) подведомственность  требования, обеспечить которое  просит заявитель, арбитражному  суду.

   2) имущественный  характер требования, об обеспечении  которого просит заявитель в  случае представления доказательств  - запрещение лицам совершать  действия не связанные непосредственным  образом с предметом спора,  не должны применяться;

   3) подача  заявления по надлежащей подсудности,  которая носит альтернативный  характер. Заявление об обеспечении  имущественных интересов по выбору  заявителя подается в арбитражный  суд по месту нахождения заявителя,  либо по месту нахождения денежных  средств или иного имущества,  либо по месту нарушения прав  заявителя.

   4) внесение  встречного обеспечения со стороны  заявителя, что должно быть  подтверждено соответствующим документом.

   5) приведение  доказательств, свидетельствующих  о затруднительности или невозможности  в будущем исполнить судебный  акт арбитражного суда после  возбуждения арбитражного процесса, о необходимости предотвратить  значительный ущерб заявителю;

   6) соразмерность  обеспечительной меры требованию  заявителя;

   7) оплату  заявления государственной пошлиной.

     Об обеспечении имущественных  интересов арбитражный суд выносит  определение. В определении устанавливается  срок, не превышающий 15 дней со  дня вынесения определения, для  подачи искового заявления по  требованию, в связи с которым  судом приняты меры по обеспечению  имущественных интересов заявителя.

Правила действия и отмены предварительных обеспечительных  мер

     После вынесения определения  о предварительных обеспечительных  мерах заявитель должен в 15-дневный  срок предъявить исковое заявление  в арбитражный суд. Исковое  заявление подается заявителем  в арбитражный суд, который  вынес определение об обеспечении  имущественных интересов, или  иной суд, о чем заявитель  сообщает арбитражному суду, вынесшему  указанное определение.

     Исковое заявление подается в  арбитражный суд, который вынес  определение об обеспечении имущественных  интересов, только в случаях,  когда дело подсудно этому  арбитражному суду в соответствии  с положениями АПК, если иное  не предусмотрено международным  договором.

     После подачи иска меры предварительного  обеспечения требований приобретают  качество мер обеспечения иска, и в дальнейшем к условиям  их оспаривания и отмены применяются  все общие правила АПК.

     Арбитражный суд согласно АПК  обязан отменить по собственной  инициативе обеспечение, если  иск в указанные сроки не  был предъявлен. Вряд ли целесообразна  активность арбитражного суда  в данном вопросе, поскольку  в данном случае задача предварительного  обеспечения — принудить ответчика  к разрешению требования истца.

 

2. Обеспечение  иска

Понятие и  порядок обеспечения иска

     Меры обеспечения иска являются  разновидностью обеспечительных  мер, применяемых в рамках уже  возникшего арбитражного процесса, после его возбуждения.

     Определение об обеспечительных  мерах может выноситься не  только на основе достоверно  установленных фактов, свидетельствующих  о недобросовестном поведении  ответчика, но и при доказанности  наличия высокой степени вероятности  такого поведения.

     Исходя из ст. 64 АПК доказательствами  являются любые сведения о  фактах, которые подтверждают возможную  в будущем затруднительность  исполнения решения суда.

     К числу таких доказательств  может относиться:

   = предшествующая  переписка сторон, свидетельствующая  о затягивании рассмотрения дела  со стороны ответчика, например, во время соблюдения претензионного  порядка разрешения спора;

   = заявление  ответчиком необоснованных ходатайств  и требований, также направленных  на затягивание процесса;

   = принятие  мер к переводу имущества и  денежных средств на дочерние  и "родственные" компании, банки  и т. д., принятие мер к объявлению  ответчика банкротом по его  инициативе и т. д.

     Информация об указанных действиях  ответчика может быть получена  из самых различных источников, в том числе и из средств  массовой информации, включая различные  аналитические издания, поскольку  АПК не ограничивает круг средств  доказывания.

     Бремя доказывания фактов, свидетельствующих  о необходимости применения обеспечительных  мер, возлагается на заявителя  без выслушивания другой стороны.  При рассмотрении заявлений о  замене одной обеспечительной  меры другой и об отмене обеспечения иска арбитражный суд проводит судебное заседание, в котором каждая сторона имеет возможность доказать свои требования и возражения.

     Для ФРГ особенности доказывания  наличия предпосылок для принятия  мер предварительной защиты прав (обеспечительных мер)  заключаются  в следующем:

   = не  требуется полного убеждения  судьи в наличии доказываемых  юридических фактов, необходимо  лишь приведение достаточных  оснований, которые считаются  выполненными, если судья убежден  в "преобладающей вероятности"  наличия доказываемых юридических  фактов.

   = в  допущении любых средств доказывания,  на основе которых устанавливается  наличие или отсутствие доказываемых  обстоятельств.