Адвокатская деятельность, адвокат и его функции

Подводя итог можно сказать, что адвокатура в нашей стране прошла долгий путь становления и развития, от зарождения в виде стряпничества до сформировавшегося неотъемлемого института гражданского общества демократического государства. Изменения претерпевали и формы адвокатских объединений. На современном этапе можно говорить о том, что адвокатура в России наконец приобрела основные черты адвокатуры западного образца, подлинной адвокатуры, принципы которой были заложены еще в Древнем Риме.

1.3. Принципы деятельности адвокатуры

В соответствии с законодательными установлениями адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов (п.2 ст.3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»).

Принцип законности применительно к адвокатской  деятельности выражен в ст.4 Закона об адвокатуре, которая устанавливает, что законодательство об адвокатской  деятельности и адвокатуре основывается на Конституции РФ и состоит из самого Закона об адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных актов субъектов Российской Федерации.

Принцип независимости  характеризуется тем, что адвокатура не входит в систему органов государственной  власти и органов местного самоуправления. Адвокат при осуществлении адвокатской деятельности не может быть связан никакими приказами, указаниями и иными формами воздействия на него со стороны органов адвокатского сообщества, адвокатского образования, другими внешними факторами и является самостоятельной фигурой в выборе форм и методов защиты или других видов юридической помощи, основываясь только на законе и воле своего доверителя, если она не противоречит закону.

Принцип самоуправления адвокатуры заключается в том, что  адвокатура, в том числе адвокатские образования, не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами. Всеми делами создания, деятельности адвокатуры ведают сами адвокаты непосредственно или путем избрания органов управления, которые действуют на основе принимаемых только адвокатами внутренних нормативных актов (уставов, положений, договоров и проч.).

Принцип корпоративности  заключается в объединении и  деятельности адвокатов через свою организацию (корпорацию адвокатов), которая устанавливает свои корпоративные правила поведения и другие нормы, решает вопросы ответственности адвокатов, регулирует другие вопросы адвокатской деятельности в соответствии с нормами права и пожеланиями адвокатов. Адвокаты, даже не действующие в составе коллегий или бюро, обязаны подчиняться корпоративным правилам. В свою очередь корпорация стоит на страже прав и законных интересов своих членов, выступая их представителем в любых государственных или иных органах и организациях.

Принцип равноправия  адвокатов заключается в отсутствии кастовости в адвокатуре, деления  адвокатов на начальников и подчиненных, старших и младших по чину, работодателей  и работников. Адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве союза лиц, объединенных общими профессиональными интересами. При решении своих внутренних корпоративных задач каждый адвокат пользуется правом только "одного голоса", независимо ни от стажа его работы, ни от возраста, ни от количества зарабатываемых или вносимых им в "общую кассу" средств. К адвокатам не могут быть применены "правила внутреннего трудового распорядка", требования трудовой дисциплины и иные категории трудового права, т.к. их деятельность не носит характера работы по трудовому договору или иного характера, регулируемого трудовым законодательством.⁷

Глава 2. Адвокатская деятельность, адвокат и его функции

2.1. Формы  организации адвокатской деятельности

Существуют  четыре формы для адвокатской  деятельности: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация. Каждому адвокату предоставляется свобода выбора места осуществления деятельности и формы адвокатского образования (кроме случаев направления для работы в юридической консультации).

Адвокатский кабинет учреждается адвокатом для осуществления адвокатской деятельности индивидуально и не является юридическим лицом. Тем не менее, ему необходимо встать на учет в налоговых органах в качестве налогоплательщика. Адвокат может иметь счета в банках, печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет. Соглашения об оказании юридической помощи заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета. Адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности с согласия последних. В случае, если адвокат и члены его семьи занимают жилые помещения по договору найма, для размещения в них адвокатского кабинета требуется также согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом, согласно Закону об адвокатской деятельности.

Два и более  адвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро, которые являются некоммерческими организациями.

К отношениям, возникающим  в связи с учреждением, деятельностью  и ликвидацией коллегии адвокатов  или адвокатского бюро, применяются  правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»⁸ если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатуре. Учредителями коллегии адвокатов и адвокатского бюро могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.

Коллегия может  быть образована не менее чем двумя адвокатами. Как и при создании адвокатского кабинета, учредители коллегии адвокатов направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются место нахождения коллегии адвокатов; порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов; сведения об учредителях. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава. Однако, в отличие от адвокатского кабинета, коллегия адвокатов - юридическое лицо, и в этом качестве она должна быть поставлена на учет в органах, осуществляющих регистрацию юридических лиц. Коллегии адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории РФ, а также на территории иностранных государств. Как и по ранее действовавшему законодательству об адвокатуре, адвокаты обязаны соблюдать требования устава коллегии и заключаемого ими договора; все соглашения адвоката с клиентом должны быть зарегистрированы в документации коллегии.

В учредительном  договоре коллегии адвокатами определяются условия передачи коллегии адвокатов  своего имущества, порядок участия  в ее деятельности, порядок и условия  приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава. Устав должен содержать наименование коллегии адвокатов, место нахождения коллегии адвокатов, предмет и цели деятельности коллегии адвокатов, источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования, порядок управления коллегией адвокатов, сведения о филиалах коллегии адвокатов, порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов, порядок внесения в устав изменений и дополнений и иные положения.

Адвокатское бюро может быть учреждено двумя или  более адвокатами. К отношениям, возникающим в связи с учреждением  и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, установленные  для коллегий адвокатов, если иное не предусмотрено нормами об адвокатском бюро. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, в партнерском договоре определяют срок действия партнерского договора, порядок принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенцию и иные существенные условия. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Партнерский договор может быть прекращен в случаях истечения срока действия, прекращения, приостановления статуса адвоката, являющегося одним из партнеров или расторжения партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

Коллегия адвокатов  и адвокатское бюро считаются  учрежденными с момента их государственной  регистрации. Государственная регистрация и внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении их деятельности осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»⁹.

Коллегия адвокатов и адвокатское бюро являются юридическими лицами. Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов или адвокатского бюро в качестве вкладов, являются собственностью коллегии или бюро.

Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, коллегия не отвечает по обязательствам своих членов. Коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Соглашения  об оказании юридической помощи в  коллегии адвокатов заключаются  между адвокатом и доверителем  и регистрируются в документации коллегии адвокатов.

Соглашение об оказании юридической помощи в адвокатском бюро заключается между доверителем и управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.

Адвокатское бюро есть более устойчивое адвокатское  образование, чем коллегия адвокатов, адвокаты бюро наделены большей финансовой и имущественной ответственностью по обязательствам бюро перед кредиторами, которые вправе требовать исполнения как от всех адвокатов бюро совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Отличительной чертой адвокатского бюро является возможность коллективной работы по проектам, отсутствие секретов в отношениях между адвокатами по «правовым технологиям», наработанным при решении конкретных правовых проблем, выработка «имени» или «торговой марки» адвокатского образования, высокий уровень адвокатской взаимопомощи.¹⁰

Юридическая консультация учреждается адвокатской палатой  по представлению органа государственной власти субъекта РФ в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью.

Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются «Гражданским кодексом Российской Федерации» ¹¹, Федеральным законом «О некоммерческих организациях»¹² и Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях.

Что касается построения органов адвокатского самоуправления, Законом об адвокатуре определено следующее.

В каждом субъекте Российской Федерации создается адвокатская  палата, являющаяся негосударственной  некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. Целью создания адвокатской палаты является обеспечение оказания юридической помощи, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроля над профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности.

Адвокатская палата образуется учредительным собранием (конференцией) адвокатов, является юридическим лицом. Адвокатская палата не отвечает по обязательствам адвокатов, а адвокаты не отвечают по обязательствам адвокатской палаты. Адвокатская палата является основной формой самоуправления адвокатов. Все адвокаты одного субъекта Федерации должны быть членами своей адвокатской палаты и не могут быть членами адвокатской палаты иного субъекта Федерации, хотя вольны осуществлять свою деятельность на всей территории России без всяких ограничений. Членом своей адвокатской палаты адвокат становится автоматически с момента принесения присяги.

Имущество адвокатской  палаты формируется за счет отчислений, осуществляемых адвокатами на общие  нужды адвокатской палаты, грантов  и благотворительной помощи (пожертвований), поступающих от юридических и  физических лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Адвокатская палата является собственником данного имущества. Адвокат обязан отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации (ст. 34 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ").

Таким образом, адвокатские палаты пришли на смену  коллегиям адвокатов, однако в отличие  от коллегий, на территории одного субъекта Российской Федерации может быть только одна палата, и существование структур, аналогичных "параллельным коллегиям" исключается. Законом не допускается образование межтерриториальных и межрегиональных адвокатских палат. Адвокатская палата не вправе осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью.