Контрольная работа по «Хозяйственное право»

Права и обязанности  временного управляющего определены Законом (ст. 65 – 67).

Финансовое оздоровление – процедура банкротства, которая  вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника – унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц, при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату судебного заседания, не менее чем на 20%. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашение требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.

Права и обязанности  административного управляющего определены Законом (ст. 83).

Внешнее управление –  процедура банкротства, применяемая  к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению имуществом должника внешнему управляющему. С даты введения внешнего управления прекращаются полномочия руководителя и органов управления должника (обязаны в течение 3 дней обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей); отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей.

Права и обязанности  внешнего управляющего определены Законом (ст. 96–99).

Внешний управляющий  должен не позднее чем через месяц  с даты своего утверждения разработать и представить собранию кредиторов для утверждения План внешнего управления, который должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Совокупный срок финансового  оздоровления и внешнего управления может превышать 2 года, если финансовое оздоровление продолжалась 18 месяцев, то процедура внешнего управления вводится (ст. 92).

Конкурсное производство – процедура банкротства, применяемая  к должнику, признанному арбитражным судом банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов в очередности, предусмотренной ГК РФ и Законом о несостоятельности(ст. 134).

Полномочия конкурсного  управляющего определены Законом (ст. 129).

Предусмотрена возможность  перехода от конкурсного производства к внешнему управлению, если в отношении должника не вводились процедуры финансового оздоровления и (или) внешнего управления.

Мировое соглашение –  это процедура достижения договоренности между должником и кредиторами  в целях прекращения производства по делу о банкротстве (когда мировое соглашение заключено в ходе наблюдения, финансового оздоровления или внешнего управления) либо прекращения исполнения решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (когда мировое соглашение заключено в ходе конкурсного производства).

Мировое соглашение может  быть заключено должником и кредиторами  на любой стадии рассмотрения арбитражным  судом дела о банкротстве.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение принимается большинством голосов от общего числа голосов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается должником-гражданином или руководителем должника-юридического лица, исполняющим обязанности руководителя должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим.

Допускается участие  в мировом соглашении третьих  лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Мировое соглашение заключается  в письменной форме.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

Арбитражный суд может  отказать в утверждении мирового соглашения в случае неисполнения обязанности  по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди и по другим основаниям (ст. 160).

Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора, обладавшего на дату утверждения мирового соглашения не менее чем 25% всех требований к должнику (ст. 164).

Практическая часть – Задача

 

 

Муниципальное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, решило создать дочернее предприятие на базе своего филиала, находящегося в другом населенном пункте. Трудовой коллектив филиала обратился с ходатайством принять членов трудового коллектива в соучредители дочернего предприятия.

Какое решение должно быть принято по ходатайству трудового  коллектива?

 

В Российской Федерации  основным законом, регламентирующим деятельность унитарных предприятий, является Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарные предприятия  могут быть трёх типов:

1. Федеральное государственное унитарное предприятие — ФГУП
2. Государственное унитарное предприятие — ГУП (субъекта федерации)
3. Муниципальное унитарное предприятие — МУП (Муниципального образования)

УП — коммерческая организация, не наделённая правом собственности на закреплённое за ней собственником имущество. Такие предприятия именуются унитарными, поскольку их имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам, паям, долям, акциям.

В такой форме могут  быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество (соответственно государственное или муниципальное) принадлежит унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.

Размер уставного фонда  государственного унитарного предприятия  должен составлять не менее чем 5000МРОТ, муниципального — не менее чем 1000 МРОТ.

Учредительным документом унитарного предприятия является устав.

Унитарное предприятие  не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).Данное ограничение было введено Федеральным законом от 14.11.2002 № 161-ФЗ, тогда как ранее российское законодательство позволяло унитарным предприятиям, основанным на праве хозяйственного ведения, создавать дочерние унитарные предприятия. С принятием указанного закона существовавшие дочерние унитарные предприятия подлежали присоединению к учредившим их предприятиям в шестимесячный срок, то есть до 3 июня 2003 года.

Унитарные предприятия  обязаны в случаях, определенных собственником имущества, проводить ежегодный обязательный аудит. При этом договор на проведение обязательного аудита отчетности унитарных предприятий должен быть заключен по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Обычно унитарные предприятия  расцениваются как менее прозрачная форма по сравнению с акционерным обществом, поскольку в последних закон устанавливает процедуры корпоративного управления. Однако в качестве преимущества унитарных предприятий можно выделить то, что имущество остается в государственной (муниципальной) собственности.

В отличие от акционерных обществ и иных коммерческих организаций унитарные предприятия обязаны раскрывать информацию о проводимых ими закупках на официальных сайтах уровня своей подчиненности. Для ФГУП — на официальном сайте государственных закупок Российской Федерации (федеральный государственный заказ), для ГУП на сайтах закупок регионов и для МУП на официальных сайтах муниципалитетов или, при их отсутствии, на официальных сайтах закупок регионов.

Поскольку в соответствии с п. 2 ст. 50 и ст. 113 Гражданского кодекса Российской Федерации унитарные предприятия являются коммерческими юридическими лицами, их деятельность направлена на извлечение прибыли в пользу собственника имущества — государства или муниципального образования, а также для покрытия собственных расходов. Кроме того, безусловно, целью деятельности является не извлечение прибыли, а удовлетворение публичных интересов государства, обеспечение государственных нужд.

При этом в зависимости  от способа закрепления имущества  выделяется два вида унитарных предприятий (п. 2 ст. 113 ГК РФ):

• унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114 ГК РФ);
• унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (казённые предприятия) (ст. 115 ГК РФ).

 

 

В каких случаях предприятие  признается дочерним? Является ли дочернее предприятие юридическим лицом?

 

 

Дочернее предприятие — предприятие, созданное в качестве юридического лица другим предприятием (учредителем) путём передачи ему части своего имущества в полное хозяйственное ведение. Учредитель дочернего предприятия утверждает устав предприятия, назначает его руководителя и осуществляет в отношении дочернего предприятия другие права собственника, предусмотренные законодательными актами о предприятии.

 

 

 

В чем отличие дочернего  предприятия от филиала?

 

Филиал — структурно обособленная часть юридического лица, которая находится за пределами  местонахождения руководящего органа юридического лица и выполняет такую же деятельность (производственную, научную и т.п.), что и юридическое лицо в целом. Филиал имеет свое руководство, которое подчинено руководящему органу юридического лица и действует на основании доверенности, полученной от соответствующего руководящего органа юридического лица.

 

Чем отличается дочернее предприятие от дочернего общества?

 

Дочерние и зависимые общества

 

Новой для отечественного законодательства является дочернее хозяйственное общество. Оно является юридическим лицом и предполагает, что контрольный пакет акций данного общества находится у другого (основного) хозяйственного общества или товарищества. Контрольный же пакет акций, в отличие от его первой трактовки: 50 процентов акций плюс одна, рассматривается достаточно широко. Он включает в себя преобладающее участие в уставном капитале общества, договор основного и дочернего общества, иные возможности определять решения такого общества (например, назначение и освобождение от должности руководителя). 
 
Дочернее хозяйственное общество не составляет особой организационно правовой формы – разновидности коммерческих организаций. В этом качестве может выступать любое хозяйственное общество – акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью. Особенности правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношениями «с материнскими» 
(контролирующими) обществами или товариществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних. 
 
Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим – не только общество, но и товарищество. Хозяйственное общество признается дочерним при наличии хотя бы одного из трех названных в п.1 ст.105 ГК РФ обстоятельств: 
- преобладающего по сравнению с другими участниками участия в его уставном капитале другого общества или товарищества; 
- договоры между обществом и другим обществом или товариществом об управлении делами первого; 
 
- иной возможности одного общества или товарищества определять решения, принимаемые другим обществом. 
 
Согласно п.2 ст.105 ГК РФ дочернее общество отвечает не по всем сделкам, совершенным дочерним обществом, а лишь в двух случаях: 
 
- при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть указано либо дочерней компанией, либо ее кредиторами) она отвечает перед кредиторами дочернего общества солидарно с ним; 
 
- при банкротстве дочерней компании и доказанности того, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компанией. Контролирующая компания отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостатке имущества дочернего общества для погашения его долгов. 
 
Само дочернее общество не отвечает по долгам контролирующего общества или товарищества. 
 
В соответствии с действующим ГК РФ п.3 ст.105 если дочернему обществу причиняются убытки по вине основной (контролирующей) компании, акционеры 
(или вкладчики) дочернего общества могут потребовать их возмещения от основной компании, если докажут ее вину в появлении таких убытков. 
Основная («материнская») и дочерняя (или дочерние) компании составляют систему взаимосвязанных компаний получившую в американском праве наименование «холдинг», а в германском праве – «концерн». В меньшей степени чем за рубежом, в Российской Федерации холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа. 
Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой холдинговой компании. 
 
В соответствии с действующим законодательством холдинговая компания имеет право осуществлять инвестиционную деятельность, в частности – покупать и продавать любые ценные бумаги. 
 
Дочернее предприятие, независимо от того, каков размер пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть акциями самой холдинговой в любой форме. 
 
В число участников (акционеров) холдинговых компаний и их дочерних предприятий при их создании могут входить также юридические и физические лица. Число участников холдинговых компаний не ограничено. 
 
Холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других элементов и иные финансовые активы, является финансовой холдинговой компанией. Холдинговая компания, состав активов которой в момент учреждения не соответствует указанному требованию, обязана в течении одного года с момента государственной регистрации осуществить действия, необходимые для его выполнения либо для снижения доли ценных бумаг и иных финансовых активов до уровня, не превышающего 50% капитала компании. При невыполнении данного требования арбитражный суд имеет основание для принятия решения о ликвидации компании. Финансовые холдинговые компании вправе вести лишь инвестиционную деятельность; иные виды деятельности для них недопустимы. 
Но ни холдинг, ни концерн не являются самостоятельными субъектами права – юридическими лицами. Это же относится и к создаваемым у нас 
«финансово-промышленным группам» участники которых могут рассматриваться как «материнские» и дочерние компании (общества), если только такая группа не создана в форме самостоятельного акционерного общества. 
 
Зависимые общества так же не являются особой организационно-правовой формой коммерческих организаций. В этом качестве выступают различные хозяйственные общества. Речь идет о возможности одного общества существенно влиять на принятие решений другим обществом, а того, в свою очередь, оказывать аналогичное влияние на принятие решений первым обществом. 
 
Согласно п.1 ст.106 ГК РФ зависимым признается общество, в уставном капитале которого другое общество имеет более 20 процентов участие голосующих акций акционерного общества или 20 процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Зависимые общества не редко взаимно участвуют в капталах друг друга. При этом доли их участия могут быть одинаковыми, что исключает возможность одностороннего влияния одного общества на дела другого. 
 
Следует отметить, что правила о дочерних и зависимых обществах являются новыми для Российского законодательства. Гражданский кодекс дает лишь самые общие предписания, которые будут развиты в других законах. Их установления важно в условиях распространения практики создания одними и теми же лицами многочисленных контролируемых и взаимосвязанных компаний и фирм, которые нередко учреждают друг друга и находятся под единым контролем, хотя представляются третьим лицом вполне не зависимыми организациями.  
 
Определение четких правил и необходимых юридических последствий должно способствовать нормальной организации развивающего российского рынка и предотвращению распространенных пока злоупотреблений.

 

 

 

 

 

 

 

Литература

 

Нормативные  правовые акты

1. Конституция РФ
2. Арбитражный процессуальный кодекс РФ
3. Гражданский кодекс РФ. Части 1, 2 и 3.
4. Гражданский процессуальный кодекс РФ
5. Кодекс РФ об административных правонарушениях
6. Федеральный закон от 8 декабря 2002г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»
7. Федеративный закон от 26 декабря 2002 г. «Об акционерных обществах»
8. Федеральный закон от 8 мая 2002г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах"
9. Федеративный закон от 22 апреля 2003 г. «О рынке ценных бумаг»
10. Федеральный закон от 19 мая 2003 г. «Об общественных объединениях»
11. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)»
12. Федеральный закон от 8 августа 2005 г. «О государственной регистрации юридических лиц»
13. Федеральный Закон от 14 ноября 2002г. "О государственных и муниципальных унитарных предприятий"
14. Федеральный Закон от 14 июня 2005г. "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации"

 

Основная

1. Гражданское право: Учебник часть 1, 2, 3 / Под ред. А.П.  Сергеева. - М.: Проспект, 2006. – 784 с.
2. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. - М.: РДЛ, 2006
3. Предпринимательское (хозяйственное) право: Том 1 / Под ред. О.И. Олейника. – М.: Юристъ, 2003. – 727 с.

 

Дополнительная

1. Блинов А.О. Малое предпринимательство. – М.: Дашков и К,2003.- 356 с.
2. Гражданский кодекс РФ. - М.: Норма-Инфра. М, 2006
3. КонсультантПлюс: специальная подборка правовых документов и учебных материалов для студентов юридических, финансовых и экономических специальностей, 2007
4. Полный сборник кодексов РФ. – М.: Эксмо, 2006. – 1136 с.
5. Толкачев А.Н. Российское предпринимательское право. – М.: Экзамен, 2003. – 544 с.