Лекции по "Организации коммерческой деятельности"

31. Торговля лицензиями и ее особенности

Для начала напомним об участии  России в международных соглашениях  по охране промышленной собственности. Советский Союз состоял в 10 таких  соглашениях, функционирующих под  эгидой Всемирной организация интеллектуальной собственности (ВОИС):

- Конвенция, учреждающая  Всемирную организацию интеллектуальной  собственности;

- Парижская конвенция  по охране промышленной собственности;

Мадридское соглашение о международной регистрации  знаков;

- Ниццкое соглашение  о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков;

- Локарнское соглашение  об учреждении международной  классификации промышленных образцов;

-      Договор о патентной кооперации;

- Стасбургское соглашение  о международной патентной классификации;

- Договор о регистрации товарных знаков;

- Будапештский договор  о международном признании депонирования  микроорганизмов для целей патентной  процедуры;

- Найробский договор  об охране олимпийского символа.

На следующий день после распада СССР (26 декабря 1991 г.) МИД Российской Федерации приняло меры к продолжению участия России в этих соглашениях, направив соответствующую ноту генеральному директору ВОИС, являющемуся их депозитарием, с тем, чтобы российские граждане могли пользоваться всеми вытекающими из них преимуществами.

В ноте было заявлено, что  “членство Союза Советских Социалистических Республик во Всемирной организации  интеллектуальной собственности и  во всех её органах, а также участие  во всех конвенциях, соглашениях и  других международно-правовых документах, подписанных в рамках Всемирной организации интеллектуальной собственности или под её эгидой, продолжается Российской Федерацией”. Этой же нотой Россия приняла на себя полную ответственность за все права и обязательства СССР, включая финансовые.

В соответствии с Указом президента России “О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР” № 213 от 15 ноября 1991 г. осуществление внешнеэкономической деятельности было разрешено всем зарегистрированным на территории Российской Федерации предприятиям и их объединениям, независимо от форм собственности. Это означало, что юридические лица, зарегистрированные в качестве участников предпринимательской деятельности в России, получали право и на участие в международной торговле лицензиями. В связи с этим Министерство внешнеэкономических связей России прекратило выдачу разрешений и регистрацию участников внешнеэкономической деятельности, которые носили обязательный характер до появления данного указа.

Поскольку ранее участие  физических лиц, а также не имеющих регистрации предприятий и их объединений в международной торговле лицензиями было возможно лишь через государственные посреднические организации, открывшаяся перспектива свободной торговли привела на деле к значительным потерям интеллектуальной собственности, вследствие не знания специфики мирового рынка лицензионной торговли. В качестве посредников при заключении лицензионных сделок наиболее дальновидные предприниматели выбирали фирмы и организации, специализировавшиеся на проведении патентно-лицензионных операций, имеющих устойчивые деловые связи с зарубежными фирмами и опыт заключения лицензионных договоров на продажу и покупку лицензий. В качестве таких организаций могли быть специализированные внешнеторговые организации “Лицензиторг”, “Литинтерн” и “Внештехника”, независимые фирмы патентных поверенных, патентно-лицензионные службы предприятий с многолетним опытом участия в международной торговле лицензиями. Однако на деле и у данных предприятий не обнаружилось на тот момент достаточного опыта ведения коммерческой работы в быстро меняющихся условиях российской действительности. К числу предприятий, накопивших на том этапе значительный опыт и оказавшихся способными к самостоятельному выполнению операций по продаже и закупке лицензий, можно отнести Волжский автозавод, МНТК “Микрохирургия глаза”, Государственный проектный институт кокса, ЦНИИ черной металлургии, Всероссийский алюминиево-магниевый институт, Институт физики твёрдого тела, НИИ пластмасс и некоторые другие.

Сейчас по прошествию некоторого количества лет с той славной поры дикого капитализма, всплывают крайне интересные договора, как по форме, так и по содержанию. Допустим договор на передачу технической документации, а в приложении соглашение на бесплатные консультативные услуги по применению данной документации. Все это записано на трех листочках, на них же указана шестизначная цифр цены. В России давно не осталось следа не только от человека, подписавшего контракт, но и от предприятия, документация с которого ушла за рубеж. Однако зарубежная сторона в рамках своей внутренней политики управления интеллектуальной собственностью до сих пор шлет в Россию письма со своими производственными вопросами и выставляет претензии, основанные на положениях трехстраничного контракта. Само собой, что данная фирма в России больше никакой деятельности никогда вести не будет и ни в какие переговоры с другими предприятиями не вступит.

Так оказалось, что преобладающая  часть российских предприятий и  организаций, получивших право на предпринимательскую  деятельность в различных отраслях производства, не располагали необходимой базой знаний и опыта, квалифицированными работниками, способными на профессиональном уровне решать весь комплекс проблем, связанных с международной и внутренней торговлей лицензиями. Поэтому на начальном этапе этого бизнеса при незначительных объёмах лицензионных операций все же было целесообразно пользоваться посредническими услугами специализированных внешнеторговых организаций и патентно-лицензионных служб. Поскольку в рамках проводимой в стране либерализации внешнеэкономической деятельности был отменён разрешительный порядок продажи и закупки лицензий в стране и соответственно ликвидированы занимавшиеся этими проблемами службы, на рынке труда в то время оказалось некоторое количество высококлассных специалистов, часть из которых, к сожалению, не смогли найти применение своему опыту. В тоже время вновь создаваемые посреднические организации в основном консалтинговые и центры международного сотрудничества – имели совсем не много представления о том, чем им предстоит заниматься.

Современное состояние  и перспективы развития лицензионной торговли в Российской Федерации  основано на новой правовой базе как  для патентно-лицензионной деятельности в стране, так и международного сотрудничества, и, в целом, адекватной правовому законодательству в этой области в странах с рыночной экономикой, но не достаточно разработанной в части защиты интересов российских предприятий даже по сравнению с тем же Советским Союзом.

Введение в практику изобретательской и патентно-лицензионной деятельности понятия “патент” вместо ранее используемого авторского свидетельства означало, по существу, приватизацию объектов промышленной собственности, передачу исключительного права на их использование из рук государства патентообладателям, в роли которых выступают авторы, предприятия и организации различных форм собственности. В результате патентообладатели, являющиеся юридическими лицами в Российской Федерации, получили право на внешнеэкономическую деятельность, в том числе на продажу лицензий на собственные разработки зарубежным фирмам. Казалось, преимущества, предоставленные с 1992 г. патентообладателям Патентным законом РФ очевидны. К примеру, по старому патентному законодательству советский изобретатель всемирно известной игры "Тетрис" получил только служебную премию и несколько ценных подарков, Академия наук - 10 млн. долларов, посредник в переговорах по продаже игры - около 35 млн. долларов, а фирма NINTENDO заработала только на ручном варианте игры 2 млрд. долларов США. Действуй тогда новый Патентный закон - наш изобретатель обеспечил бы материально несколько своих поколений. Но на практике, если бы такая ситуация имело место сейчас – ему было бы очень не просто реализовать свои права.

В Патентном законе Российской Федерации нет упоминания о внутренней торговле лицензиями в стране. Однако в ст. 13 (п. I) закона говорится, что любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец, защищенные патентом, лишь с разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора). Иное использование указанных объектов промышленной собственности признаётся нарушением патента, и к виновным, в соответствие со ст. 14 закона, должны применяться санкции. Указанные положения об обязательном заключении лицензионных договоров на использование изобретений, полезных моделей и промышленных образцов распространяются на все деловые отношения патентообладателей с заинтересованными в этих разработках предпринимателями на территории России. Императивный характер этих норм означает, по существу, законодательное введение в Российской Федерации внутренней лицензионной торговли. Лицензионная форма коммерческого обмена охраняемыми объектами промышленной собственности в силу законов рынка непременно должна распространяться и на обмен не имеющими патентной защиты техническими разработками типа ноу-хау. Уже имеется немало примеров внутренних лицензионных договоров на ноу-хау, подписанных российскими предпринимателями. И к настоящему моменту к счастью уже практически забыт тот факт, что в СССР внутренняя торговля лицензиями была официально запрещена.

Как уже отмечалось, новое  законодательство не предусматривает  необходимости получения разрешения на продажу объектов промышленной собственности  за границу, а также процедуру одобрения заключенных лицензионных договоров. Однако Патентный закон Российской Федерации (раздел IV, ст. 13, п. 2) вводит обязательный порядок регистрации лицензионных договоров в Патентном ведомстве, без чего они считаются недействительными. Их регистрация осуществляется в Комитете РФ по патентам и товарным знакам (Роспатенте) в соответствии с Порядком регистрации договоров на передачу прав на патент и права на использование изобретения или промышленного образца, вытекающего из патента, утверждённым приказом Роспатента от 9 марта 1992 г. Это документ, однако, не касается процедуры регистрации лицензионных договоров на ноу-хау и опционных соглашений. Практически во всех странах мира с рыночной экономикой осуществляется и внешняя (международная), и внутренняя торговля лицензиями, и эти процессы органически связаны между собой. Несмотря на различия в экономике и особенности правового регулирования лицензионных операций в разных странах, национальные рынки лицензий имеют общие черты, характерные для мирового рынка лицензий. Этот вывод имеет важное практическое значение для лицензионной деятельности российских предприятий и организаций, напрямую участвующих в международных лицензионных операциях с фирмами других стран, а также ставших участниками внутренней лицензионной торговли в стране. Органическая взаимосвязь национальных и мирового рынка лицензий обусловливает возможность использования российскими предпринимателями во внутренней торговле лицензиями на территории России форм, методов и принципов, применяемых в международной лицензионной торговле. Накопленный российскими лицензиарами, лицензиатами и патентно-лицензионными службами опыт многолетнего участия в международной торговле лицензиями должен быть использован не только для дальнейшего расширения деловых контактов с зарубежными партнёрами, но и для осуществления коммерческих операций на внутреннем рынке лицензий. Во внутренней лицензионной торговле в значительной мере могут быть использованы применяемые в международной практике типовые лицензионные договоры, принципы и методика определения цены лицензии, виды платежа, реклама, маркетинговые исследования, опыт подготовки и заключения договоров и др. Одновременно следует учитывать особенности российского законодательства в этой области и реальные интересы отечественных продавцов и покупателей лицензий.

32. Понятие сделки и ее основные признаки

Сделки - один из наиболее распространенных юридических  фактов. Сделка представляет собой  единство четырех элементов: субъектов - лиц, участвующих в сделке, субъективной стороны - единства воли и волеизъявления, формы и содержания. Порок любого или нескольких элементов сделки приводит к ее недействительности. Недействительность сделки означает, что за этим действием не признается значение юридического факта, в связи с чем недействительная сделка не может породить юридические последствия, которые стороны имели в виду при заключении сделки. Между тем, недействительная сделка приводит к определенным юридическим последствиям, связанным с устранением последствий ее недействительности.

Субъектами  сделки признаются любые субъекты гражданского права, обладающие качеством дееспособности. Способность самостоятельного совершения сделок является элементом гражданской  дееспособности. В литературе было высказано мнение о том, что гражданская дееспособность состоит из отдельных качеств, таких, как сделкоспособность, деликтоспособность и т.д. Представляется, что самостоятельного значения, в отрыве от дееспособности, такие качества иметь не могут, поэтому" нет необходимости дробить дееспособность на отдельные «способности». В то же время, самостоятельное совершение сделок является одним из важнейших элементов дееспособности, отношение прежде всего к совершению сделок позволяет говорить о различиях в дееспособности малолетних и несовершеннолетних.

Сделка характеризуется  следующими основными признаками:

направленностью на достижение определенного правового  результата (установление, изменение  или прекращение гражданских  прав и обязанностей);

волевым действием  сторон при условии их дееспособности;

юридической правомерностью (сделка, не отвечающая требованиям  закона, не действительна).

Сделка от имени  и в интересах одного лица может  быть совершена другим лицом, уполномоченным на это, и соответствующим образом  оформлена (например, нотариально заверена) доверенностью, административным или законодательным актом.

Примером односторонней  сделки является договор безвозмездного дарения. Для односторонней сделки достаточно по закону выражения воли одной стороны. Двусторонние или  многосторонние сделки в практике российского права обычно называются договорами.

В статье 153 ГК РФ определяется понятие сделки - это  «действия граждан и юридических  лиц, направленные на установление, изменение  или прекращение гражданских  прав и обязанностей». Таким образом, сделку характеризуют следующие признаки:

а) сделка - это  всегда волевой акт, т. е. действия людей;

б) это правомерные  действия;

в) сделка специально направлена на возникновение, прекращение  или изменение гражданских правоотношений;

г) сделка порождает  гражданские отношения, поскольку именно гражданским законом определяются те правовые последствия, которые наступают в результате совершения сделок.

Действительность  сделки - важнейший аспект договорной работы. Немалая часть сделок совершается  с нарушением правовых норм, что иногда влечет за собой их недействительность (гл.9 § 2 ГК РФ).

Сделка недействительна  по основаниям, установленным ГК РФ в силу признания с таковой  судом (оспоримая сделка), либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в ГК РФ. Требование о применений последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.