Понятие и система источников конституционного права в странах с романо-германской правовой системой

Помимо издания важнейших законов, официально называемых кодексами, в Италии распространена практика публикации частными издательствами сборников законодательных актов, регулирующих крупные правовые институты и также именуемых кодексами (так издаются административный, дорожный, аграрный кодексы, кодексы законов о здравоохранении, о народном образовании, о труде, о пенсиях и др.).

Конституция 1947 г. допускает издание наряду с законами-актами, принимаемыми непосредственно Парламентом, и актов Правительства, имеющих силу законов (ст.76, 77). "Законодательные декреты" издаются Правительством в порядке делегированного законодательства, когда парламентом предварительно устанавливается круг вопросов, подлежащих регулированию, и принципы их решения (так нередко подготавливаются новые кодексы) .

3. Публично-правовой  договор как источник конституционного  права ФРГ и Италии

Как теория, так и законодательное регулирование публично-правового договора в Германии отличаются высоким уровнем разработки и развития. Основной правовой формой управленческих действий в Германии является правовой акт управления. Однако правоприменительная практика изобилует примерами заключения и исполнения публично-правовых договоров. В некоторых случаях без заключения публично-правовых договоров едва ли возможно было бы обеспечить нормальное функционирование общественной жизни и административной деятельности.

Публично-правовой договор устанавливается в ФРГ федеральным Административно-процессуальным законом (АПЗ) от 25 мая 1976 г. (§ 54-61), а также аналогичными законами земель Германии: например § 54-62 АПЗ Земли Северный Рейн - Вестфалия от 21 декабря 1976 г. Таким образом, публично-правовой договор прямо предусматривается законом. Учеными отмечается, что "современная административная деятельность в силу своей многогранности не может ограничиваться односторонней реализацией государственного суверенитета через разработку норм и их осуществление в форме административных актов и не может отказываться от расширения за счет "согласительных правовых актов".

Сфера применения публично-правового договора в ФРГ четко очерчена и отделена от правового акта управления, а также от других правовых форм управления. Все более возрастающее значение административного договора становится заметным даже при поверхностном анализе ежедневной немецкой управленческой практики. Очень важными вопросами в теории публично-правового договора в германском административном праве являются: в каких случаях допустимо его применение публично как формы деятельности органов управления (допустимость договоров); в каких случаях публично-правовой договор является законным по своему содержанию (законность договоров); в каких случаях он является ничтожным (ошибочность и ничтожность договоров).

Согласно § 62 федерального Административно-процессуального закона устанавливается возможность использования некоторых положений Гражданского кодекса, дополняющих и уточняющих правовое регулирование административно-договорных отношений.

Административно-процессуальный закон устанавливает лишь принципиальные положения публично-правового договора; в нем не содержится отдельных норм, устанавливающих компетенцию местных органов управления по заключению административных договоров, вопросов подведомственности и др. Поскольку АПЗ ФРГ не включает в себя аналогичных с гражданско-правовыми нормами установлений, то в отдельных случаях возникает потребность в применении аналогии закона. Нормы гражданского права можно применять и в сфере административных договоров, необходимо лишь в каждом конкретном случае проверять, имеются ли предпосылки для применения аналогии закона.

Если в управленческой практике в сфере действия публичного права (публичной власти) возникло правовое отношение, которое в будущем может изменяться либо прекращаться, и если действующие правовые предписания не устанавливают необходимости осуществления специальных действий, то государственный орган может вместо издания правового акта управления (административного акта) заключить с другим субъектом права публично-правовой договор, который, как правило, называется административным.

Таким образом, исходя из общего учения о договорах административным договором по законодательству Германии признается:

а) объединение двух или нескольких субъектов права с целью достижения определенного правового результата, наступление которого возможно при конкретном волеизъявлении сторон. Для договора характерно также наличие конкретного предложения о заключении договора, с одной стороны, и принятие этих условий - с другой. Если отсутствует такое взаимное волеизъявление (соглашение) участников договорного процесса, то административный договор не может быть заключен;

б) публично-правовой (административный) договор отличается от других договоров по своему предмету. Административно-процессуальный закон использует именно понятие "публично-правовой договор", а в его легальном определении идет речь об установлении "правоотношений в области публичного права". Такие категории обусловливают сущность административного договора, т.е. внимание акцентируется на регулировании отношений публично-правового характера с использованием договорных механизмов. Таким образом, только два признака изначально определяют характер публично-правового договора, относя его к области административного права:

) он осуществляется в  рамках публично-правовой деятельности  административных органов;

) он тесно связан с  понятием административного процесса.

В соответствии с Конституцией 1947 г. Италия - единое унитарное государство. Вместе с тем основные нормы не препятствовали внедрению особой модели административно-территориального устройства, известной под названием "областное государство" или "государство областных автономий". Более того, Конституция закрепила два важнейших принципа "областного государства": принцип политической децентрализации и принцип автономии территориальных коллективов в рамках единого государства. На практике это означало предоставление самостоятельности, определенных административных полномочий всем территориальным коллективам: областям, провинциям и коммунам.

Особый статус имеют пять областей специальной автономии, перечисленных в ст.116 Конституции (Трентино-Альто-Адидже, Валле-д'Аоста, Фриули-Венеция-Джулия, Сицилия и Сардиния), они осуществляют власть и управление на основе собственных статутов-уставов, регламентирующих все вопросы организации и функционирования области. В статутах таких областей вправе закрепляться только вопросы, касающиеся внутренней организации региона, осуществления права инициативы и референдума в отношении законов и административных актов области, порядка опубликования областных законов.

Все указанные административно-территориальные единицы имеют право заключать между собой и центральным правительством договоры, к примеру, о нормах и принципах управления, взаимодействия по различным вопросам, взаимному оказанию услуг. В целом, в итальянской правовой системе, публично-правовые договоры можно рассматривать в качестве соглашений-норм, действующих в сферах, не урегулированных писаным правом, сложившихся на базе молчаливого согласия предусмотренных Конституцией субъектов.

4. Влияние  решений Федерального Конституционного  Суда ФРГ и Конституционного  Суда Италии на систему законодательства  ФРГ и Италии

Вторая половина XX в. наглядно продемонстрировала, что чем дальше продвигались демократические страны по пути правовой государственности, тем сильнее проявлялась тенденция к возрастанию роли судебной власти как гаранта верховенства права и законности в жизни общества и государства.

Можно схематично выделить три основных взаимосвязанных направления деятельности судебной власти: охрана прав и законных интересов граждан; охрана правопорядка от преступных и иных правонарушений; контроль за тем, чтобы деятельность государственных органов не выходила за правовые рамки.

Охрану конституции в ФРГ осуществляет Федеральный конституционный суд (ФКС). ФКС проверяет законы на предмет их формального и материального соответствия конституции. Предварительная проверка конституционности законопроектов недопустима. Правовой основой организации и деятельности ФКС являются нормы Основного закона (ст.92, 93, 94) и Федерального закона о конституционном суде 1951 г. (с последующими поправками и дополнениями) .

Согласно конституции ФКС является одной из составных частей судебной власти (ст.92). Как судебный орган ФКС принимает имеющие обязательную силу решения по делам, связанным с оценкой действительности правовых норм. Конституционное судопроизводство обеспечивает каждому возможность отстаивать и защищать свои права в устном состязательном процессе.

ФКС состоит из двух сенатов по восемь судей в каждом. Трое из восьми судей в каждом сенате должны быть избраны из числа судей пяти высших Федеральных судов. Пять других членов в каждом из сенатов избираются из числа лиц не моложе 40 лет, обладающих пассивным избирательным правом для выборов в Бундестаг и имеющих профессиональное образование, дающее возможность осуществлять функции судьи. Должность судьи ФКС несовместима с депутатским мандатом в Бундестаге или членством в Бундесрате, с занятием должности в Правительстве, равно как и в соответствующих органах земель.

Полномочия Федерального конституционного суда весьма обширны:

. ФКС рассматривает конституционно-правовые  конфликты между Федерацией и  землями или между различными  землями в случаях расхождения  мнений о правах и обязанностях  Федерации и земель. При этом  в ФКС можно обращаться только  после решения Бундесрата о  нарушении землей права и только  оспаривая это решение.

. ФКС рассматривает споры  по вопросам толкования положений  Основного закона об объеме  прав и обязанностей верховного  федерального органа (Бундестага, Бундесрата, Правительства, Федерального президента) или другого участника конфликта, наделенного Основным законом  или регламентом верховного федерального  органа собственными правами.

. ФКС осуществляет "абстрактный" и "конкретный" контроль правовых  норм. При "абстрактном" контроле  ФКС должен по предложению  Федерального правительства, земельного  правительства или одной трети  членов Бундестага принять решение  по вопросу о согласованности  федерального или земельного  права с Основным законом по  форме и содержанию (если на  этот счет существует расхождение  мнений или сомнение) либо о  совместимости земельного права  с федеральным правом. "Конкретный" контроль норм ФКС осуществляет  по запросам судов. Если суд  считает антиконституционным закон, от действия которого зависит  принимаемое им решение, то он  должен приостановить процесс  и направить запрос в Конституционный  суд. Если ФКС в процессе "абстрактного" или "конкретного" контроля правовых  норм приходит к убеждению, что  контролируемая норма несовместима  с конституцией, то он объявляет  эту норму недействующей. Это  решение имеет силу закона.

. ФКС рассматривает конституционные  жалобы граждан на нарушение  их основных прав.

. ФКС выносит решения  о лишении основных прав тех  граждан, которые используют их  против свободного демократического  порядка; об антиконституционности, т.е. о запрете политических партий  и других объединений; об освобождении  от должности Президента в  связи с обвинением, представленным  Бундестагом и Бундесратом, о  перемещении или увольнении судей, нарушивших свои служебные обязанности.

. ФКС рассматривает жалобы  на решения Бундестага о проверке  правильности выборов, порядка проведения  референдума или народного опроса.

Конституционный суд Италии был создан лишь в послевоенный период после длительных дискуссий. Данный орган власти рассматривается не как орган правосудия, а как специальный контрольный орган и гарантия реализации Основного Закона.

Он выносит решения по следующим делам:

споры о конституционности законов и имеющих силу закона актов государства и областей;

споры о компетенции между различными властями государства, между государством и областями, между областями;

обвинения, выдвинутые в соответствии с конституционными нормами против Президента Республики.

К примеру, в конце 2003 г., предметом разбирательства в Конституционном суде Италии стал спор по поводу соответствия Конституции закона Республики об иммунитете, обеспечивающего неприкосновенность от судебного преследования в период действия мандатов пяти наиболее высокопоставленным руководителям государства, включая премьер-министра.

Кроме того, Конституционный суд принимает решения о допустимости требований проведения референдумов, об отмене действующих законодательных актов. В случае неясности, пробельности оспариваемых законодательных актов Конституционный суд вправе включать в них "дополнительные" или "заменяющие" положения.

Конституционный суд состоит из 15 судей, причем одну треть назначает Президент, одну треть - парламент на совместном заседании палат, одну треть - магистратуры. Срок судейских полномочий - девять лет без права повторного переизбрания. Члены Конституционного суда отбираются среди судей, профессоров права университетов и адвокатов с 20-летним стажем работы.

Должность судьи Конституционного суда несовместима с обязанностью парламентария или члена областного совета, министра, с занятием предпринимательской деятельностью.

Заключение

Романо-германская правовая система относится к западной традиции правопонимания, согласно которой право рассматривается как модель социальной организации. Она широко распространена в континентальной Европе и имеет наиболее древние традиции. Романо-германская правовая система - это результат эволюции римского права, но никоим образом не является его копией. Романо-германская правовая система отличается нормативной упорядоченностью и структурированностью источников. В этой правовой системе господствующая роль отведена закону и в первую очередь кодексу. Закон служит основным, а в ряде отраслей права, например в уголовном, и единственным источником права.