Правоведение

Вопрос 1 
 
Международным договором, заключенным между Российской Федерацией и одним из государств Восточной Европы в 1991 году, предусмотрена выдача преступника, являющегося гражданином России, в случае угона им самолета, принадлежащего данному государству, для предания его суду по законам этого государства. 
 
Этот договор противоречит ст. 61 Конституции Российской Федерации. 
 
Положения какого нормативного акта будут применяться в случае угона иностранного самолета российским гражданином? 
 
Ответ: 
 
В данной ситуации будет применяться статья 61 Конституции Российской Федерации: 
 
1. Гражданин Российской Федерации не может быть выслан за пределы Российской Федерации или выдан другому государству.  
       2. Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. 
 
и статья 13 Уголовного Кодекса РФ (СТ 13 УК РФ). Выдача лиц, совершивших преступление: 
 
1. Граждане Российской Федерации, совершившие преступление на территории иностранного государства, не подлежат выдаче этому государству. 
 
2. Иностранные граждане и лица без гражданства, совершившие преступление вне пределов Российской Федерации и находящиеся на территории Российской Федерации, могут быть выданы иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания в соответствии с международным договором РФ. 
 
Конституция и УК (ст.13) запрещают и выдачу российских граждан другому государству. Под выдачей (экстрадицией) понимается передача преступника государством, на территории которого он находится, другому государству с целью привлечения его там к уголовной ответственности или для приведения в исполнение вынесенного там приговора. Вопрос о выдаче российского гражданина возникает обычно в случае, когда такой гражданин, совершив преступление за границей, возвращается на родину.  
       Ранее действовавшая Конституция (как и ч.3 ст.1 Закона РФ «О гражданстве Российской Федерации» от 28 ноября 1991г.) тоже запрещала выдачу российских граждан, однако допускала исключения, если такие исключения установлены законом или международным договором. Часть 1 ст.61 никаких исключений не предусматривает: российские граждане никогда не должны выдаваться другому государству.  
       Закон, допускающий выдачу российских граждан, о котором упоминала ранее действовавшая Конституция, не был принят. И международные договоры, заключенные Россией, выдачу другому государству российских граждан не предусматривают. Так, все двусторонние договоры России о правовой помощи содержат правило о том, что такая выдача не имеет места, если человек, которого просят выдать, является гражданином запрашиваемого государства.  
 
Положение Конституции о запрещении выдачи российских граждан направлено на защиту их прав, что, однако, не означает освобождения их от уголовной ответственности. За совершенные за границей преступления российские граждане будут отвечать в России по российским законам. Согласно договорам Российской Федерации о правовой помощи каждое из договаривающихся государств обязалось по требованию другого государства осуществлять в соответствии со своим законодательством уголовное преследование против своих граждан, подозреваемых в том, что они совершили преступление на территории запрашивающего государства. Компетентные органы России, следовательно, обязаны возбуждать уголовное преследование против российских граждан, подозреваемых в совершении преступления.  
 
Часть 2 ст.13 УК разрешает выдачу иностранных граждан или лиц без гражданства, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации, но находящихся на территории Российской Федерации, только в соответствии с международным договором РФ (это правило основано на норме, выраженной в ч. 2 ст. 63 Конституции РФ). 
 
В международных договорах о выдаче применяется термин "преступление, влекущее выдачу". К таким обычно относятся деяния, которые в соответствии с законодательством обеих сторон (в двусторонних договорах) или всех участников (в многосторонних договорах) являются преступлениями и за совершение которых предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок свыше одного года или более тяжкое наказание. 
 
Выдача не производится, если: 
 
а) лицо, выдача которого требуется, является гражданином запрашиваемого государства; 
 
б) лицо в запрашиваемом государстве получило право убежища; 
 
в) на момент получения просьбы о выдаче в соответствии с законодательством запрашиваемой стороны уголовное дело в отношении лица не может быть возбуждено или лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности вследствие истечения сроков давности или по другим законным основаниям; 
 
г) если преступление по законодательству договаривающихся государств преследуется в порядке частного обвинения. 
 
Т.о. на основании ст.61 Конституции РФ и ст.13 УК РФ при угоне иностранного самолета российским гражданином, если угонщик находится на территории России выдача не производится.

Вопрос 2.

Коммерческий банк предоставил  Павлову кредит на срок в три месяца.

По истечении этого срока  Павлов долг не вернул. Через месяц  он был призван на срочную службу в Вооруженные Силы и уволен в  запас через полтора года.

Спустя пять месяцев после демобилизации  банк предъявил к нему иск с требованием о возврате долга. Павлов вернуть долг отказался, сославшись на пропуск банком срока исковой давности.

Пропущен ли банком срок исковой  давности?

Ответ:

На основании ст. 196 ГК РФ общий  срок исковой давности устанавливается  в три года.

Устанавливая временные границы  для защиты через суд (общей юрисдикции, арбитражный суд, третейский суд) прав, исковая давность охраняет как интересы управомоченного, так и его контрагента, правовая сфера которого не должна находиться бесконечно в состоянии неопределенности, под угрозой судебного решения против него. Тем самым исковая давность способствует устойчивости гражданского оборота.

Исковая давность как срок, в течение  которого управомоченное лицо может путем заявления иска в суд и разрешения спора получить удовлетворение своих требований к обязанному по отношению к нему лицу, отличается от иных сроков: приобретательной давности, пресекательных.

Следовательно, в данном случае Павлов должен вернуть долг, т.к. срок исковой  давности не пропущен.

Вопрос 3 
 
При приеме на работу в банк экономиста Тарасова работодатель потребовал от него следующие документы: паспорт, трудовую книжку, диплом об окончании вуза, характеристику с прежнего места работы, справку об обеспеченности жилой площадью, справку о состоянии здоровья. 
 
После представления указанных документов работодатель принял Тарасова на работу с двухмесячным испытательным сроком. Испытательный срок был указан в приказе о приеме на работу, трудовой договор работодатель обещал заключить после окончания испытательного срока. 
 
За три дня до окончания испытательного срока работодатель решил продлить ему испытательный срок еще на два месяца, так как за прошедшее время у Тарасова не было достаточно сложной работы, чтобы определить его квалификацию. Кроме того, Тарасов в течение месяца болел. 
 
Через две недели после продления испытательного срока Тарасов был уволен как не выдержавший испытания. 
 
Тарасов обратился в суд с иском о восстановлении на работе. 
 
Какие требования может предъявить Тарасов? Будут ли они удовлетворены? 
 
Ответ: 
 
По закону трудовые отношения между работодателем и работником возникают или на основании трудового договора, или сразу после того, как человек по поручению работодателя приступил к работе (ст. 16 ТК РФ): 
 
Статья 16. Основания возникновения трудовых отношений  
 
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.  
 
В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:  
 
избрания на должность;  
 
избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;  
 
назначения на должность или утверждения в должности;  
 
направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;  
 
судебного решения о заключении трудового договора. 
 
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.  
 
(В редакции Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ.) 
 
Существует мнение, что с теми работниками, которые проходят испытание, трудовой договор заключать не нужно. Это мнение ошибочно. Ведь деловые качества соискателя, в зависимости от которых его примут или не примут на постоянную работу, оценивают именно в процессе работы, а значит, что и трудовые отношения с ним неизбежно возникают. 
 
Если для сотрудника предусмотрен испытательный срок, то это условие должно быть прописано в трудовом договоре (ст. 57 ТК РФ): 
 
Статья 57. Содержание трудового договора  
 
В трудовом договоре указываются:  
 
фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;  
 
сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;  
 
идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);  
 
сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;  
 
место и дата заключения трудового договора.  
 
Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:  
 
место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;  
 
трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством РФ;  
 
дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;  
 
условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);  
 
режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);  
 
компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;  
 
условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);  
 
условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;  
 
другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.  
 
Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.  
 
В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными 
 
нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности:  
 
об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;  
 
об испытании;  
 
о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);  
 
об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;  
 
о видах и об условиях дополнительного страхования работника;  
 
об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;  
 
об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.  
 
По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей. 
 
Но если условие об испытательном сроке не внесено в трудовой договор, то и оснований для испытания нет. То есть работник будет считаться принятым на работу без всяких условий. А если работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (абз. 2 ст. 67 ТК РФ «Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе».), условие об испытании можно включить в трудовой договор только в том случае, если стороны оформили его отдельным соглашением до начала работы (абз. 2 ст. 70 ТК РФ «Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть вторая статьи 67 настоящего Кодекса), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.»). 
 
Поэтому условие об испытательном сроке необходимо не только оговорить с новичком, но и зафиксировать – причем до начала работы. 
 
Испытательный срок нельзя устанавливать приказом по организации, даже с согласия работника. Он должен быть оговорен строго в трудовом договоре (ст. 70 ТК РФ). 
 
Вывод: работодатель нарушил трудовое законодательство, не подписав с Тарасовым трудовой договор, а указав испытательный срок в приказе о приеме на работу.  
 
Работодателю следовало обязательно заключить с работником трудовой договор, прописать в нем на какой срок устанавливается испытание, затем необходимо было издать приказ (распоряжение) руководителя о приеме на работу нового сотрудника. Сделать это надо в трехдневный срок, и предъявить работнику под расписку. Если в трудовом договоре есть условие об испытательном сроке, то точно такая же формулировка должна быть и в приказе о приеме на работу (ст. 68 ТК РФ). Далее делают записи в личной карточке сотрудника или на лицевом счете. Запись о приеме на работу следовала внести в трудовую книжку работника.  
 
По общему правилу испытательный срок не может превышать трех месяцев. И только в том случае, если на работу берут руководителя предприятия, его заместителей, главного бухгалтера или его заместителей, руководителя обособленного структурного подразделения организации, срок испытания может достигать полгода. 
 
Закон регламентирует лишь верхний, но не нижний предел срока для испытания сотрудника. То есть, испытательный срок может составлять один, два месяца или три месяца, в зависимости от того, как договорились работодатель и соискатель.  
 
В законодательстве нет прямого указания на то, что испытательный срок, установленный при приеме на работу, можно сократить. Однако компания может прервать срок испытания и расторгнуть трудовой договор, если сотрудник ей не подходит, предупредив его об этом за три дня (ст. 71 ТК РФ). А также может досрочно решить, что работник выдержал испытание. 
 
Статья 71. Результат испытания при приеме на работу  
 
При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее, чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Решение работодателя работник имеет право обжаловать в суд.  
 
При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.  
 
Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.  
 
Если в период испытания работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня. 
 
Возможность продлить сотруднику испытательный срок Трудовым кодексом не предусмотрена, даже по соглашению сторон. 
 
Примечательно то, что данные ошибки основываются на неправильном применении ч. 1 ст. 70 ТК РФ, где указано, что испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе может быть установлено соглашением сторон при заключении трудового договора. Следовательно, условие об испытании устанавливается только в момент заключения трудового договора или (при фактическом допущении сотрудника к работе) до его заключения. 
 
И только если испытуемый временно отсутствовал на работе по причинам: болел, находился в отпуске без сохранения заработной платы и т.д., испытательный срок прерывается на эти периоды отсутствия, и возобновляется после того, как сотрудник снова выходит на работу (абз. 6 ст. 70 ТК РФ «В срок испытания не засчитываются период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе».). То есть, если человека на службе нет, то и «служба не идет». Появился – испытательный срок возобновляется. 
 
Заметим, что испытуемый сотрудник имеет право потребовать расторжения трудового договора, находясь на больничном листе или в отпуске (письмо Федеральной службы по труду и занятости от 5 сентября 2006 г. №1551-6).  
 
Вывод: работодатель опять нарушил трудовое законодательство продлив Тарасову испытательный срок на два месяца, когда должен был прервать испытательный срок на один месяц по причине болезни работника, а затем возобновить. 
 
По правилам части 1 статьи 71 Трудового кодекса трудовой договор с непонравившимся сотрудником организация может расторгнуть до истечения испытательного срока. Для этого работника надо уведомить за три дня до предполагаемого увольнения и с подробным изложением мотивов отказа. 
 
Тарасова уволили как не выдержавшего испытание, в этом случае в течение испытательного срока должны были давать сотруднику контрольные задания, оценивать, как он справился с ними, и фиксировать результаты. Таким образом, если сотрудник «не тянет», в его досье могут попасть, например, акты о выпуске брака, некачественном выполнении работы, объяснительные записки сотрудника, его письменные отчеты о проделанной работе, докладные записки непосредственного руководителя о нарушениях испытуемым должностной инструкции и т.д., а также и трудовой дисциплины.  
 
Результаты испытания нужно подтверждать документально. Поскольку закон не определяет перечень документов, которые следует составлять для этого. Все эти материалы и будут свидетельствовать о том, что кандидат не прошел испытательный срок и уволен потому, что не справился с работой. 
 
В данном случае работодатель должен был письменно предупредить сотрудника Тарасова об увольнении не менее чем за три дня до издания соответствующего приказа. К тому же причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание, следовало четко сформулировать. Организация обязана была выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск в любом случае, независимо от того, кто является инициатором увольнения (ст. 127 ТК РФ). Ведь период испытательного срока по трудовому договору включается в трудовой стаж, который дает право на ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 121 ТК РФ).  
 
При увольнении работника необходимо было оформить приказ (распоряжение) о прекращении действия трудового договора. Работника следовала ознакомить с приказом об увольнении под расписку.  
 
Далее необходимо было сделать отметки в личной карточке и на лицевом счете работника, и оформить «Записку-расчет при прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении)». 
 
В последний рабочий день работнику оформляют трудовую книжку. В нее вносят запись об увольнении (прекращении трудового договора) со ссылкой на нужный пункт статьи 77 Трудового кодекса РФ 
 
Итак, в данном случае на лицо нарушение работодателем трудового законодательства.  
 
Во-первых, по общему правилу испытание устанавливается при заключении трудового договора, что не было сделано работодателем.  
 
Во-вторых, срок испытания, прописанный в трудовом договоре, не может быть впоследствии продлен, Тарасову продлили испытательный срок.  
 
В-третьих, если работодатель не хочет продлевать отношения с сотрудником, он обязан за три дня до окончания испытательного срока в письменной форме известить сотрудника, четко указав причины отказа, что тоже не было сделано работодателем.  
 
Тарасов не прошедший испытательный срок, имеет право обратиться в Трудовую инспекцию. Там срок рассмотрения заявления может затянуться на два-три месяца.  
 
Так же он может обжаловать решение об увольнении по результатам испытания в суде - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки (ст. 392 ТК РФ). И в этих случаях, если не будет документов, которые обосновывают неудовлетворительный результат испытания, велика вероятность того, что суд восстановит на работе уволенного сотрудника.

Список литературы:

1. Конституция Российской Федерации
2. Гражданский кодекс Российской Федерации
3. Трудовой кодекс
4. Гражданское право. Учебник. Часть II под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого-М.:ПРОСПЕКТ, 199-399 с
5. Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России- М.: Юристъ,2005-451 с