Концепция защиты прав акционеров

Права акционеров могут быть нарушены в следующих случаях:

• невыплата дивидендов,
• недопущение акционеров к управлению предприятием,
• консолидация или дробление акций АО,
• увеличение или уменьшение уставного капитала АО,
• внесение изменений в учредительные документы АО,
• оформление сделок купли-продажи акций,
• продажа акций ЗАО третьим лицам,
• нарушение обязанностей реестродержателя по отношению к акционерам.

Конфликтные ситуации могут быть трех видов: акционер - акционер, акционер - АО, АО - государство.

Во всех случаях основными предметами спора являются:

• Незаконное владение акциями,
• Нарушение преимущественного права,
• Ущемление прав при дополнительной эмиссии,
• Нарушение права на участие в собраниях,
• Нарушение права на ознакомление с документами общества,
• Невыплата дивидендов,
• Совершение крупных сделок,
• Смена совета директоров,
• Смена генерального директора,
• Внесение изменений в реестр,
• Переход права собственности на недвижимость,
• Нарушение условий договора,
• Истребование дебиторской задолженности.

К числу самых распространненых нарушений прав акционеров, особенно миноритарных акционеров, относятся: нарушения процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров, уменьшение активов общества и сделки с личной заинтересованностью, невыплата дивидендов. Проблематичным признается также  и то обстоятельство, что законы многих стран постсоветского пространства только перечисляют права акционеров, но не предусматривают механизм их осуществления.

Споры, связанные с нарушением прав акционеров:

• по искам о признании недействительными договоров о создании обществ или учредительных документов;
• по искам лиц о внесении их в реестр акционеров или об аннулировании записей на лицевых счетах;
• по иску ЗАО или акционеров ЗАО о преимущественном праве покупки акций ООО;
• по искам о признании недействительными собраний акционеров и собраний директоров;
• по искам дочерних обществ к основному обществу о возмещении причиненных убытков;
• по искам о выплате дивидендов держателям акций;
• по искам участника о признании сделок заключаемых обществом или ИП не действительных;
• по искам о выкупе акций;
• по искам о предоставлении участникам информации;
• по искам участников о выплате денежных средств или о предоставлении имущества в случае прекращения деятельности организацией или ИП;
• по искам связанным с формированием уставного капитала;
• по искам участников о признании недействительными устава и учредительного договора ООО;
• по искам участников, по различным вопросам формирования уставного капитала;
• по искам о выкупе доли участников;
• по искам участников о выплате дивидендов, в том числе по искам вышедших участников;
• по искам о выплате номинальной стоимости доли участника при выходе или исключении такого участника из общества;
• по искам участников об оспаривании отказа отзыва заявления о выходе из общества;
• поискам об оспаривании решений общих собраний участников;
• по искам о признании сделок, заключенных обществом, не действительными.

Защита интересов акционеров может  осуществляться следующими способами:

1. представительство интересов акционера на общих собраниях акционеров, в том числе по вопросу утверждения и выплаты дивидендов;
2. реализация права акционера требовать выкуп акционерным обществом у него акций, исходя из реальной остаточной стоимости, рассчитанной на основании рыночной стоимости имущества АО;
3. истребование бухгалтерских и других документов общества для контроля над менеджментом;
4. анализ финансово-хозяйственной деятельности общества и действий его исполнительных органов на предмет нарушения законодательства;
5. взыскание убытков в отношении членов исполнительных органов общества, причиненных обществу их виновными действиями (бездействиями) и проведение исполнительного производства;
6. помощь в инициировании проведения внеочередного Общего собрания акционеров; признание сделок недействительными.

Типичные конфликты, возникающие в массовом порядке в акционерных обществах, приведены в табл. 1. Не все они являются нарушениями прав акционеров, закрепленных в законодательстве. Часть из них – стратегии, вызванные экономическими интересами той или другой группы акционеров и являющиеся «вечными», широко известными в международной практике, другая часть – создана нишами в российском праве, которые всегда и во всех странах ищут агрессивные инвесторы.

Табл. 1

Изменение структуры корпоративного контроля менеджерами / контролирующими акционерами
Разводнение капитала для упрочения контроля над обществом акционеров большинства  или предпродажной подготовки предприятия
Проведение в ОАО закрытой подписки (до 1999 г.) (или открытой подписки с  заранее определенными инвесторами) решением совета директоров				Понуждение акционеров к отказу от права преимущественного выкупа новых акций, размещаемых по открытой подписке (если это право есть в  уставе)
Скупка акций до проведения новых  эмиссий под переоценку основных фондов
Скупка акций  у работников (после  переоценки основных фондов и формирования добавочного капитала, но до «технической»  эмиссии акций, источником которой  является переоценка и которая должна быть распределена между акционерами  в соответствии с их долями в капитале). Эти сделки на небольшие суммы  дают возможность – после распределения  «технической эмиссии»- стать собственником  во многие разы большей (по номиналу) суммы  акций
Передача акций в доверительное  управление или права голоса по доверенности
Использование служебного положения  для принуждения работников- акционеров к передаче своих акций в доверительное управление или прав голоса по доверенности для того, чтобы увеличить число голосов, закрепленных за управляющей группой
Несанкционированные  крупные сделки
Совершение несанкционированных  крупных сделок по продаже активов, изменяющих природу бизнеса и  существенно снижающих стоимость  имущества, находящегося в собственности  акционеров меньшинства, в том числе на основе разбиения сделок с тем, чтобы они не подпадали под категорию крупных					Выкуп крупного пакета акций за счет кредита, погашаемого за счет предприятия, без санкционирования сделок, совершаемых  с конфликтом интересов, и вне антимонопольного контроля
Скрытое или перекрестное владение  акциями
Несовпадение формальной и реальной структуры акционерной собственности, скрытое приобретение аффилированными  лицами контрольных долей акционерных  капиталов без прохождения антимонопольного контроля. Создание системы перекрестных (по горизонтали и вертикали)  участий, позволяющей увеличивать  в структуре акционерного капитала долю акционеров, действующих в качестве единой группы
Инициирование искусственного банкротства  или запрета распоряжения акциями
Искусственное инициирование банкротства  с тем, чтобы нарушить управление ОАО и осуществить – через  арбитражное управление – поглощение или дешевую продажу предприятия  или его частей, изменение структуры  собственности в пользу поглощающей  компании, особо крупные сделки с  конфликтом интересов, перераспределить денежные потоки в пользу отдельных  групп акционеров							Арест имущества в форме акций, инициированный (при формальном соответствии требованиям законодательства)  с целью воспрепятствовать распоряжению акциями, прежде всего осуществлению  права голоса
Совершение аффилированными лицами  сделок с конфликтом интересов,  в  ущерб акционерному обществу  и акционерам
Создание контролирующим акционером системы поставок по завышенным ценам  и сбыта по заниженным ценам, манипулирование размерами дебиторской и кредиторской задолженности с тем, чтобы перераспределить доходы в ущерб другим акционерам (предприятие-донор ставится в искусственно тяжелое финансовое положение, а прибыли сосредотачиваются в материнской компании или у аффилированных лиц)		Продажа акций дочерних и зависимых  компаний по заниженным ценам, разводнение  капитала дочерних и зависимых компаний с понижением доли в них акционерного общества-донора (в интересах менеджеров или контролирующих акционеров общества-донора, имеет следствием резкое ухудшение активов, находящихся в собственности  общества-донора, и, соответственно, его акционеров						Перевод доходных активов, из предприятия, находящегося в тяжелом положении, во вновь созданные или уже  существующие аффилированные или зависимые компании (продажа по заниженным ценам, обмен активов, погашение кредита реализацией заложенного имущества), с банкротством компании – донора, ухудшением ее финансового положения
Преднамеренные действия акционеров меньшинства с целью  получения  односторонних экономических выгод  или изменения структуры корпоративного  контроля
Блокирование решений собраний акционеров, судебные иски, работа с розничными акционерами и т.д., дезорганизующие работу ОАО, с целью принудить контролирующих акционеров выкупить акции у группы акционеров меньшинства по цене, превосходящей рыночную, или принудить первых к изменению структуры корпоративного контроля, к продаже акций для захвата контроля группой акционеров меньшинства
Прочие  широко распространенные нарушения
Недопуск акционеров на собрание, объявление доверенностей, выданных представителям акционеров, недействительными под надуманным предлогом			Невыплата дивидендов, в т.ч. невыплата дивидендов только сторонним акционерам					Проведение параллельных собраний акционеров и избрание параллельных исполнительных органов управления ОАО
Нарушение исключительных полномочий общего собрания акционеров, которые не могут быть переданы исполнительному органу	Вычеркивание акционеров из реестра, отказ во внесении или внесение неправильных сведений в реестр, преднамеренная утрата данных или потеря реестра					Изменение структуры акционерного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций и, соответственно, непропорционального уменьшения номинальной стоимости отдельных типов и категорий акций

Глубина конфликтов интересов в акционерных  капиталах показывает, что введение принципов корпоративного управления является действительно важной задачей.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Защита прав акционеров

Существует простая и неизбежная зависимость: чем выше в стране доля крупных собственников в акционерных  капиталах, тем ниже уровень защиты акционеров как с позиций полноты правовых норм, так и с точки зрения правоприменения.

Соответственно, в странах германской модели   с доминированием контролирующих собственников (к ним относится  не только Россия, но и большинство  континентальных стран Европы, развивающихся  стран и стран с переходной экономикой) уровень защиты прав акционеров будет всегда ниже, чем в странах  англо – американской модели (более раздробленная структура акционерных капиталов).

Эту позицию подтверждает табл. 2, в  которой использована методология  и обработаны результаты исследования в области влияния защиты прав акционеров на рынок ценных бумаг, опубликованного  в конце 90-х г.г. рядом зарубежных ученых.

Табл. 2

Среднее значение доли в  капитале  компании 3 крупнейших акционеров (данные по 10 крупнейшим компаниям страны), в %	Суммарный рейтинг страны по защите прав акционеров в законодательстве  и эффективности правоприменения
	‹ = 10	11-12	13-14	15-16	17-18	19-20
› 15 –30%			Тайвань, Южная Корея		Япония	США, Великобри-тания Австралия, Швеция
› 30-45%			Пакистан	Индия, Ирландия, Франция	Дания, Нидерланды, Чили, Швейцария	Канада, Норвегия, Финляндия
› 45-50%		Таиланд		Германия		Новая Зеландия, Сингапур
› 50 – 55%	Венесуэла	Бельгия, Зимбабве, ЮАР	Аргентина, Малайзия, Россия (оценка)	Гонконг, Израиль, Испания, Португалия
› 55 – 60%	Индонезия Турция	Бразилия, Перу, Шри Ланка	Италия	Австрия, Филиппины
› 60 –65%	Египет, Мексика	Колумбия	Греция

 

Табл. 2 показывает на примере 45 стран, как по мере раздробления акционерных  капиталов нарастает объем защиты прав акционеров - и наоборот. Соответственно, следует признать неизбежную ограниченность защиты прав акционеров в странах, собственность  в которых собрана в крупные  пакеты.  В этих странах права  мелких акционеров будут обязательно  нарушаться, а правоприменение в этой области будет ограниченным, потому что так выстроены экономические интересы и так сформирована структура собственности.

Какие бы кодексы корпоративного управления ни создавались в этих странах, в  том числе в России, основные потоки денежных средств, направляемые в этих странах в реальный сектор, будут  формироваться на основе прямых инвестиций (пусть и в форме акций) и  долговых рынков. До тех пор, пока собственность  собрана в крупные пакеты, рынок  акций и портфельные инвестиции будут играть подчиненное, а в  таких странах, как Россия, и преимущественно  спекулятивное значение.

Защита прав акционеров должна происходить, прежде всего, на законодательном уровне. Как правило, именно законодательство страны, в которой находится предприятие, предлагающее свои ценные бумаги внешним инвесторам, является основной из причин увеличения инвестиций в экономику страны.

Также необходимо, чтобы государственные  органы осуществляли контроль предприятий, которые выходят на рынок ценных бумаг со своими акциями. В некоторых  странах законодательство, которое  регулирует споры между эмитентами и акционерами, может иметь свои особенности. Например, в США акционерам гарантируется право выкупа их ценных бумаг по справедливой цене, а не по номинальной стоимости как  в других странах.

Права акционеров на международном  рынке регламентируются Организацией экономического сотрудничества и  развития, которая приняла определенные принципы корпоративного управления. Основными  принципами защиты акционеров является определенные формы договоров, применяемые  при регистрации акций, правила  передачи и перевода акций, своевременное  предоставление информации о работе корпорации, а также участие в  собрании акционеров и получения  доли прибыли от деятельности корпорации.

Кроме того, в странах Европейского союза принимаются очень жесткие  нормативные акты, направленные на защиту прав акционеров. Очевидно, что  кроме наличия законов, необходимо, чтобы существовали организации, которые  осуществляли четкий контроль выполнения законодательства, связанного с защитой  прав акционеров.

Еще одним способом защиты прав акционеров может стать повышение уровня корпоративного управления предприятием. Очевидно, что в странах с низким уровнем корпоративного управления вероятность нарушения прав акционеров значительно выше, чем в странах  с высоким уровнем управления.

Несмотря на множество упущений, российское законодательство позволяет  защитить права акционеров.

 

 

 

 

4. Формы защиты прав акционеров

Для создания механизма защиты прав акционеров в рамках действующего в  государстве нормативного регламента существует множество способов защиты, которые условно можно отнести  к двум формам — государственной  и негосударственной.

Государственная форма  защиты интересов акционеров включает следующие способы защиты:

• гражданско-правовые;
• административно-правовые;
• уголовно-правовые.

Гражданско-правовые способы  защиты прав акционеров. Данные способы предполагают судебную защиту гражданских прав акционеров. При этом право на судебную защиту подразумевает не только право на обращение в суд за защитой, но и возможность реального восстановления нарушенных прав и интересов с помощью суда. В соответствии с этим право каждого на судебную защиту охватывает все стадии гражданского процесса с момента подачи заявления в суд и до действительного исполнения вынесенного по данному конкретному делу судебного решения.

К гражданским правам акционеров относятся  все имущественные права. Законом  предусмотрены некоторые случаи рассмотрения судом дел по искам  акционеров о защите прав участия  в управлении акционерным обществом, которые не являются в чистом виде гражданско-правовыми, а подпадают  под определение корпоративного права. Например, в соответствии со ст. 53 и 55 Закона об акционерных обществах могут быть обжалованы в суде решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества и ревизионную комиссию общества, а также решение совета директоров об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Административно-правовые способы защиты прав акционеров. Помимо судебной защиты прав и интересов акционер может использовать административно-правовые способы защиты его нарушенных законных прав, которые по сравнению с судебной защитой прав отличаются простотой, но в некоторых случаях могут быть достаточно эффективными.

Возможность административно-правовой защиты интересов предоставлена  акционерам закрепленными в законе нормами административной ответственности  юридических лиц и их руководителей  за целый ряд нарушений. В Российской Федерации широкий спектр возможностей по защите прав акционеров предоставляет закон РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», вступивший в силу в 1999 г., и Положение о порядке проведения проверок юридических лиц, деятельность которых контролируется ФСФР, утвержденное в 1998 г. В этих документах закреплены значительные полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в следующих областях: