Риски при проектном финансировании

    Юридические риски

    Под юридическим риском понимается ситуация, когда применение законодательных  норм в принимающем государстве  может быть несовместимо с правовой практикой страны-кредитора. Таким  образом, принятые судебные решения  могут принести кредитору результаты, отличные от тех, которые ожидали. Кредиторам проекта важно определить правовые риски на ранних стадиях проекта. Некоторые банки могут потребовать  от принимающей страны внести в законодательные  акты поправки, благоприятные для  реализации проекта, что придает  новый смысл выражению «вмешательство во внутренние дела». Применение этих законов потребует, без сомнения, выплаты многочисленных комиссионных местным чиновникам для ускорения  процесса. Анализ юридических рисков включает следующие основные моменты.

• Определение применимых законов и юрисдикции. Проектное финансирование требует определения стабильной юридической основы, необходимой для текущей деятельности бизнеса. В связи с этим важно выявить сильные и слабые стороны рассматриваемой правовой системы и предусмотреть меры против возможных правовых проблем.
• Обеспечение. При проектном финансировании, особенно с ограниченным правом регресса (право поручителя взыскать уплаченную им сумму с лица, за которого он поручился (то есть с должника), чрезвычайно большое значение имеет способность защищать себя при помощи эффективного обеспечения. Правоприменительная практика в отношении формирования обеспечения, особенно если речь идет о движимом имуществе, денежных потоках и контрактных правах (таких как уступка прав), может оказаться не вполне приемлемой для кредитора и такие проблемы должны быть оценены заранее.
• Разрешения и лицензирование. Существует риск того, что разрешения и лицензии понадобится получить или продлить до запуска производственных мощностей. По сути это означает, что кредиторы берут на себя риск того, что требуемые разрешения и лицензии будут получены за разумный период времени и спонсор проекта не будет иметь обязательств по покрытию издержек, связанных с временными отсрочками получения таких разрешений.
• Ограниченные права на аппеляцию. Местные юристы и суды могут не обладать достаточным опытом для разбирательства по поводу споров, связанных с проектом. Таким образом, итоговое решение может оказаться запоздалым и непредсказуемым.
• Принудительное исполнение контрактов. Даже если проект подкреплен контрактами на закупку продукции с оговорками об адекватных повышениях цен, их принудительное исполнение может оставаться вопросом открытым, равно как и способность или мотивация партнеров по контракту достойно выполнять свои обязательства.
• Риск структурирования. Это риск того, что взаимодействие между элементами проекта происходит не вполне так, как задумывалось изначально. Сложные проекты предполагают наличие запутанной и взаимосвязанной документации, в которую могут вкрасться ошибки. Кроме того, на протяжении срока контракта может поменяться государственная принадлежность сторон.

    Риски, связанные с охраной  окружающей среды. Эти риски привлекают все большее внимание широкой публики и все чаще становятся объектом законодательства, регулирующего вредные воздействия вследствие реализации проекта (отходы производства, опасные вещества и неэффективное использование энергии). В качестве предупредительной меры кредитор может предпринять след. шаги:

• изучить соответствующее законодательство в принимающей стране и его влияние на реализуемость проекта;
• оценить риски, связанные с участком для проекта, поставщиками, транспортировкой с участка, а также продуктами, выбросами и отходами, производимыми проектом;
• убедиться в том, что решение всех природоохранных и административных вопросов является отлагательным условием для открытия финансирования и что, в частности, проект будет в состоянии выдержать ужесточение природоохранного контроля;
• документация должна содержать заверения и ручательства заемщика о соблюдении им условий действующих технологических норм;
• отслеживать проект на постоянной основе на предмет соблюдения требуемых природоохранных норм и правил.

    Риски, связанные с регулированием, лицензированием  и получением разрешений. Важно разрешить все вопросы уже на начальном этапе проекта, иначе в случае неуспеха проекта и вступления кредитора во владение залогом могут возникнуть проблемы. Отсутствие необходимых правительственных разрешений может привести к штрафам или к необходимости нести юридическую ответственность за загрязнения, причиненные проектом.

    Возражения  общественности. Возражения общественности против проекта могут обернуться нежелательными неприятностями для банкиров. Противодействие общественности (через оспаривание разрешений и лицензий в суде) может привести к дорогостоящим задержкам с реализацией проекта. Таким образом, при проведении анализа реализуемости проекта следует учитывать возможные возражения общественности в качестве одного из факторов, влияющих на вероятность успеха проекта.

   Риск  рефинансирования (полное или частичное погашение кредита за счёт получения новых кредитов)

    Погашение строительного кредита за счет средств  долгосрочного финансирования предполагает, что первый кредит ставится в зависимость  от второго посредством механизма  «замещения» («takeout»). В связи с этим возникает так называемый риск рефинансирования, поскольку изначально предполагается погашение строительного кредита за счет расширения и привлечения долгосрочного финансирования. Проблему можно решить, структурировав долгосрочный кредит одновременно с заключением соглашения о строительном кредите. Однако это не всегда возможно, поскольку до начала строительства может понадобиться длительный подготовительный период

    Форс-мажор

    Ситуация  форс-мажора означает, что организация  не несет ответственности за нарушения  обязательств, вызванные непредвиденными  событиями, не подлежащими контролю. Сделки по проектному финансированию особенно подвержены форс-мажорным рискам вследствие сложности сделки, большого количества участников, физического  характера строительной деятельности, сопутствующих технических рисков, а также влияния географических расстояний и проблем транспортировки  сырья.

    Непредсказуемость форс-мажорных событий делает смягчение этих рисков трудновыполнимой задачей. Проекты, использующие линейные соотношения в конструкции или организации производства (такие как дороги, трубопроводы, конвейерное производство), как правило, меньше подвержены риску форс-мажорных обстоятельств операционного характера, чем сложные объекты (к примеру, химические фабрики, терминалы отгрузки, нефтеперерабатывающие заводы и атомные электростанции). В связи с этим важно оценить проект с точки зрения этих рисков так, чтобы соотнести структуру и стоимость кредита с характеристиками риска, а также произвести анализ денежных потоков для определения жизнеспособности проекта перед лицом подобных обстоятельств.

    Риск  ответственности  кредитора

    Риск  ответственности кредитора не всегда напрямую связан с проектом. Тем  не менее, кредиторы должны учитывать  и этот риск. Один из аспектов этого  риска состоит в «чрезмерном  контроле» проекта со стороны  кредитора, проявляющемся в излишних вмешательствах в клиентский бизнес, а также в стремлении брать  на себя функции, более свойственные собственнику или менеджеру. Чрезмерный контроль подчас налагает на кредитора  ответственность за последствия  предпринятых действий в случае, когда  заемщик становится неплатежеспособным. Необходимость проводить границу  между неприемлемым контролем и  осторожным «кредитным мониторингом»  особенно важна в контексте проектного финансирования.

    Кредиторы могут сократить  риск ответственности  несколькими способами:

• включить в документацию хорошо продуманные условия предоставления кредита. Эти условия должны быть четко сформулированы так, чтобы от кредитора не требовалось избыточного контроля;
• налагаемые ограничения должны быть сформулированы таким образом, чтобы трактоваться как ситуация дефолта, а не как настоятельные указания придерживаться определенной политики;
• вести протоколы встреч со спонсорами проекта и заемщиком, чтобы минимизировать риск заявлений об искажении информации или о несостоятельности, а также сути доверительных переговоров;
• конкретизировать признаки «дефолта», предложив объективные критерии для его определения, а не оставлять право его объявления на откуп кредитору;
• обеспечить такой порядок, при котором финансовые ограничения нельзя было бы интерпретировать как навязывание заемщику некоего «бизнес-плана» (например, использовать коэффициенты финансового анализа или иные промежуточные показатели деятельности);
• формулировать ограничения, касающиеся смены руководства компании, следующим образом: «смена руководства компании рассматривается как невыполнение договора», вместо непосредственной формулировки «запрещается смена менеджмента».