Понятие лицензии, виды и условия лицензионных договоров

Понятие лицензии, виды и  условия лицензионных договоров

     В переводе с латинского «лицензия» (licentia) означает право, разрешение. Предоставление лицензий широко используется в мировой практике в качестве административной меры для регулирования предпринимательской деятельности юридических и физических лиц. Лицензии такого рода основаны на монополии государства в определенных сферах деятельности и, как правило, выдаются компетентными государственными органами на осуществление определенного вида деятельности.

     В отличие от лицензий-разрешений, предоставление лицензии на объект интеллектуальной собственности представляет собой  торговую сделку, которая оформляется в виде лицензионного договора. В сфере обмена научно-техническими достижениями сформировались международный и национальные рынки лицензий, создана правовая база для осуществления такого рода коммерческих операций, неотъемлемой частью которой является патентная система.

     Под лицензией понимается предоставление прав на использование  изобретений, промышленных образцов, товарных знаков, ноу-хау и  других научно-технических  достижений владельцем этих прав — лицензиаром  другому заинтересованному  лицу — лицензиату за обусловленное  вознаграждение и  на определенных условиях. Предоставление таких прав оформляется лицензионным договором.

     По  объему передаваемых прав лицензии подразделяются на неисключительные (простые), исключительные и полные.

     При простой (неисключительной) лицензии лицензиар, на согласованных условиях, предоставляет лицензиату право на изготовление и продажу определенной продукции, но в то же время такие же права оставляет и за собой. Это означает, что лицензиар может выдать несколько простых лицензий на одной и той же территории и, кроме того, сам может осуществлять все права по распоряжению объектом лицензии.

     При исключительной лицензии предоставляется право монопольного пользования объектом лицензии одному лицу на конкретном рынке в объеме, определяемом условиями договора. Причем лицензиар не вправе использовать предмет лицензии на данной территории в течение указанного в договоре срока, а также предоставлять лицензии другим лицам.

     Полная  лицензия дает лицензиату все права на использование объекта лицензии без ограничения территории и срока действия (на объекты промышленной собственности на весь срок действия патента).

     По  способу правовой охраны лицензии могут  быть патентные, если передача прав осуществляется на запатентованные изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные свидетельствами товарные знаки и др. объекты промышленной собственности, и беспатентные, когда объектом лицензии являются незапатентованные решения, ноу-хау, техническая документация и т.п. Лицензии можно предоставлять в рамках самостоятельного лицензионного договора, так называемые «чистые лицензии», в составе других коммерческих сделок — «сопутствующие лицензии», например, в составе договора на поставку комплектного оборудования, выполнения инжиниринговых работ, строительства объектов. При согласии лицензиара лицензиат может предоставить право на использование объекта лицензии третьим лицам — сублицензию на условиях, которые должны быть оговорены в основном лицензионном договоре между лицензиаром и лицензиатом.

     Лицензионные  договоры, несмотря на все многообразие объектов и видов лицензий, имеют единый принцип построения, что обусловлено их общей экономической природой. Классификация лицензионных договоров приведена на рис. 3.

     Лицензионный  договор — это единственный юридический  документ, в котором регулируются права и обязанности лицензиара и лицензиата по заключаемой между  ними торговой сделке или, как ее называют, сделке купли-продажи научно-технических  достижений.

     Отличительная особенность лицензионного договора от других видов внешнеторговых договоров  заключается в том, что «товаром»  такой сделки или по крайней мере существенным его элементом является нематериальный объект — право на использование патента, полученного лицензиаром в стране лицензиата, ноу-хау, других производственных знаний и опыта.

     Срок  действия лицензионного договора, как правило, значительно превышает сроки действия других внешнеторговых договоров. Если взаимоотношения покупателя и продавца в операции по про-даже-покупке материального товара заканчиваются в общем случае по истечении гарантийного срока на поставленный товар (т.е. около 1,5 лет), то в лицензионном соглашении эти взаимоотношения продолжаются значительно дольше — в среднем пять – семь лет.

     В ряде случаев срок действия лицензионного  договора бывает более или менее  длительным, а теоретически он может быть равным сроку действия патента. Когда объектом лицензии является только ноу-хау, срок действия договора устанавливается по взаимному согласию сторон и зависит от многих факторов, в том числе от срока морального старения объекта лицензии на рынке, а также фазы жизненного цикла товара, на который был заключен договор. Обычно в договоре оговариваются не только возможное продление срока действия по взаимному согласию сторон, но и условия преждевременного расторжения. Договор может быть расторгнут, если, например, лицензиар не смог получить патент на объект лицензии, его патент был опротестован или же если лицензиат, несмотря на тщательное выполнение требований и рекомендаций лицензиара, не смог достичь гарантированных в договоре технико-экономических показателей. В этих случаях расторжение договора может быть сопряжено с финансовыми издержками лицензиара.

     В течение срока действия договора лицензиар и лицензиат, как правило, информируют друг друга обо всех изменениях в объекте лицензии: усовершенствованиях  технологии производства, изменениях технических характеристик, патентной ситуации и т.д., обмениваются новыми разработками в этой области. Причем усовершенствования, если они непатентоспособны и не содержат значительного элемента ноу-хау, передаются в основном безвозмездно, если же патентоспособны — то за согласованное вознаграждение. При заключении договора предусматривают положение, по которому лицензиат получает так называемое «право первой руки», т.е. все новшества, созданные лицензиаром по объекту лицензии, в первую очередь предлагаются для ознакомления и возможной закупки лицензиату и только потом, в зависимости от его реакции, — другим потенциальным покупателям. В ряде случаев аналогичные обязательства принимает на себя и лицензиат.

     Существенным  отличием лицензионного договора от других видов внешнеторговых договоров является то, что объект лицензии (точнее, один из его элементов — патентное право) в большинстве случаев не становится собственностью лицензиата, а передается ему во временное пользование на срок действия соглашения. Практически это положение распространяется и на соглашение, объектом которого является ноу-хау. Однако факт передачи лицензиату ноу-хау лишает последнее конфиденциальности и, следовательно, коммерческой ценности.

     Как известно, лицензии могут продаваться  на изобретения, ноу-хау и другие достижения самостоятельно по лицензионным договорам или входить составной частью во внешнеторговые договоры общего типа. Самостоятельные лицензионные договоры, кроме передачи прав на использование патентов, ноу-хау, различной технической документации, могут предусматривать также продажу лицензиату образцов оборудования, технологической оснастки, мате-риалов, необходимых для организации производства продукции по лицензии. Лицензии могут входить составной частью в контракты на поставку технологического и особенно комплектного оборудования. При поставках на экспорт оборудование обычно комплектуется технической и товаросопроводительной документацией, в со-став которой, в частности, входят паспорт и описания изделий, чертежи и инструкции по монтажу, установке, наладке, применению, уходу, управлению, хранению и ремонту, схемы (кинематическая, гидравлическая, электрическая), перечни и чертежи быстро изнашивающихся деталей, протоколы испытаний, ведомости запасных частей и другая документация, необходимая для эксплуатации поставляемого оборудования.

     Однако  технологическая документация в  приведенный перечень не входит. Например, если поставляется печь для переплавки металла, то технология переплавки будет  передаваться покупателю только по дополнительному  соглашению. Это объясняется тем, что разработкой технологии и оборудования могут заниматься совершенно различные организации и расходы, связанные с разработкой технологии, не будут учтены в стоимости оборудования. Аналогично обстоит дело с продажей алгоритмов, программ и другого математического обеспечения ЭВМ, являющихся объектами самостоятельных лицензионных договоров.

     Различные методики проведения экспериментов, способы  расчетов и обработки их результатов, методики обучения и подобные результаты, а также способы проведения научно-изыскательских работ могут продаваться как  в дополнение к поставляемым на экспорт  научным приборам, уникальным установкам, так и самостоятельно.

     Лицензии  являются составными частями таких  крупных контрактов, как строительство  промышленных объектов за рубежом. Если условно представить это соглашение как совокупность работ по составлению  предпроектного задания, проектированию, строительству, поставкам оборудования, передаче технологии и, возможно, обучению персонала заказчика, то лицензия предоставляется в основном на технологические процессы, способы производства и патентные права, касающиеся продукции, которую будет выпускать строящееся предприятие.

     В ряде случаев лицензионные договоры сопутствуют научно-техническому сотрудничеству. При изучении вопроса о заключении такого договора необходимо объективно оценивать уровень, достигнутый  сторонами до его начала и, при  наличии значительного научно-технического задела, рассматривать вариант передачи партнеру самостоятельно созданных  технических решений (как изобретений, так и сведений типа ноу-хау) на условиях лицензионного договора. Кроме того, результаты совместной работы также  могут выступать в качестве объектов лицензий. Вопросы их реализации рассматриваются  и уточняются между партнерами в  каждом конкретном случае.

     Иногда  складывается ситуация, когда та или  иная разработка по различным причинам не имеет спроса в отечественной  промышленности или не может быть доведена до нововведения из-за организационно-технических  трудностей. В таких случаях возможны ее конструктивная, технологическая  или производственная доработка  на лицензионной основе путем кооперации с иностранными фирмами и организациями  и затем совместная эксплуатация конечных результатов.

     Используемые  в международной торговле лицензионные договоры имеют определенную структуру. Текст лицензионного договора, как правило, включает следующие разделы:

  1. Преамбула. В преамбуле (как минимум) должны быть отражены полные наименования сторон договора и их юридические адреса, намерения сторон. Преамбула заканчивается словами: «стороны договорились о нижеследующем».

  2. Определение терминов, используемых в тексте. В этом разделе приводятся определения понятий, используемых в договоре, во избежание их двоякого толкования. Например, «продукция по лицензии», «технологический процесс», «специальная продукция», «территория», «патенты», «ноу-хау» и т.п.

  3. Предмет договора. Здесь должны быть четко определены объект лицензии, вид лицензии (исключительная, неисключительная), территория, зоны экспорта, право продажи сублицензий и т.д.

  4. Техническая документация. Раздел содержит сведения о сроках предоставления технической документации, языке, на котором она изготавливается, количестве экземпляров, требования к стандартам, которым она должна соответствовать.

  5. Усовершенствования  и улучшения. В этом разделе определяются взаимоотношения сторон лицензионного договора при создании новых технических решений, относящихся к продукции по лицензии, технологическому процессу или специальному оборудованию.

  6. Гарантии и ответственность. Содержит патентно-правовые, технические и экономические гарантии, предоставленные лицензиаром, гарантии лицензиата и ответственность сторон за нарушение гарантий.

  7. Техническая помощь  в освоении продукции по лицензии. В разделе определяются виды и объем технической помощи, связанной с освоением производства продукции по лицензии на предприятиях лицензиата.

  8. Платежи (расчеты сторон). Является основным разделом, предусматривающим финансовую часть лицензионного соглашения: сумму вознаграждения, вид, порядок и сроки выплаты платежей.

  9. Сборы и налоги. Раздел касается вопросов уплаты сборов и налогов, связанных с заключением и выполнением лицензионного до-говора, обменом валюты и переводом платежей на счет лицензиара.

  10. Информация и отчетность. В этом разделе устанавливается обязанность и порядок предоставления лицензиатом информации об использовании лицензии за отчетный период, которая включает сводные бухгалтерские данные о произведенной, проданной или использованной продукции по лицензии, продажные цены.