Холдинги в Свердловской области : основные характеристики

 

 

 

 

 

Тема: Холдинги в Свердловской области : основные характеристики

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Холдинги в Свердловской области: основные характеристики

1. Холдинги………………………………………………………...3
2. Виды холдингов…………………………………………...……6
3. Создание холдингов……………………………………………11
4. Причины и преимущества создания холдингов……………..12

 

 

 В развитом рыночном хозяйстве большое распространение и немалое значение имеют всевозможные объединения компаний, в которых одна компания так или иначе контролирует деятельность других компаний или специально создает их. Речь идет о холдингах, финансово-промышленных и банковских группах и других объединениях компаний. Основной вопрос, который возник при появлении данного рода объединений, - являются ли они субъектами гражданского права? Чтобы ответить на него, необходимо определить, являются ли они юридическими лицами, т.е. отвечают ли эти объединения тем признакам, которые указывает Гражданский кодекс РФ для признания того или иного образования юридическим лицом, а именно: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам и способность выступать в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

 

 

1. Холдинги

 

Холдинги имеют огромное значение в экономике западных стран, многолетнюю историю (первые холдинги были созданы еще в начале XX столетия) и в большинстве стран находят  четкое законодательное закрепление. Процесс создания холдингов в  Российской Федерации связан со структурной перестройкой экономики и широкомасштабной приватизацией государственных предприятий. Однако в силу того, что холдинги - довольно молодое явление в российской экономике, их правовой статус, процесс создания и функционирования до сих пор четко не определены на законодательном уровне, в том числе и в Гражданском кодексе РФ, где ничего не указано об этой разновидности объединений компаний. По этой же причине в юридической литературе нет единого мнения по поводу того, что считать холдингом и каков его правовой статус. Прежде всего необходимо отметить, что понятие "холдинг" имеет больше экономическое содержание, нежели юридический смысл, что также сказывается на юридическом определении понятия холдинга.

Поскольку статус холдинга (холдинговой компании) не определен  на уровне закона, в российской юридической  теории часто дается определение, которое  содержится во Временном положении  о холдинговых компаниях, создаваемых  при преобразовании государственных  предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392.

Согласно п.1.1 Временного положения холдинговой компанией  признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Под "контрольным пакетом  акций" понимается любая форма  участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное  право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления.

Это же определение дается и в других юридических источниках.

Это определение, однако, не отражает всего содержания понятия  холдинга и холдинговой компании. Само понятие "холдинг" происходит от английского слова holder, что означает держатель, ибо такие "держательские" компании, или холдинги, держат крупные  пакеты акций или долей в уставном капитале многочисленных дочерних компаний. Экономический же смысл холдингов  гораздо глубже и заключается  не столько в фактическом удержании  головной компанией крупного пакета акций дочерних компаний, сколько  в осуществлении управления и  контроля над другими компаниями. Согласно этому как в российской, так и в западной юридической  литературе можно встретить различные  определения понятия холдингов, которые отражают либо оба критерия, по которым компании можно относить к холдингам, либо только один из них. Так, Временное положение указывает  на простое удержание контрольного пакета акций других компаний. Согласно Большой советской энциклопедии холдингом или холдинговой компанией  является держательская компания, владеющая  контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью.

Согласно некоторым западным источникам холдингом также является головная или материнская компания, которая контролирует другие компании посредством удержания их акций, или компания, деятельность которой сводится к владению долями в других компаниях и осуществлению управления ими. Иногда в основу понятия "холдинг" ставят только второй критерий, согласно которому холдингом является компания, которая выполняет функции координации и управления одной или более компаниями. Причем эти функции холдинговая компания может выполнять как в силу ее участия в уставном капитале других компаний, так и в силу особых договорных отношений между компаниями. По этому же пути идут и немецкое законодательство и практика, согласно которым холдинг (концерн по немецкому праву) образуется тогда, когда доминирующая и доминируемая компания находятся под единым управлением. Связанные компании будут считаться находящимися под единым управлением, если одна компания имеет преобладающее участие в уставном капитале другой компании, или же компании заключили между собой договор, согласно которому одна компания имеет возможность контролировать другую компанию.

Таким образом, мы можем заключить, что холдинг образуется тогда, когда  одна компания (дочерняя) зависит от другой (основной), которая выполняет  по отношению к ней контрольные  и управленческие функции, что сложилось  либо в силу участия одной компании в уставном капитале другой (удержания  контрольного пакета акций или долей), либо в силу особых контрактных положений  между компаниями, вне зависимости  от того, называют ли компании себя холдингами или нет. Именно этим холдинги отличаются от инвестиционных компаний, которые  вкладывают средства в другие компании, в том числе и путем приобретения их акций (долей), в собственных интересах  ради получения прибыли. Холдинги же путем приобретения акций (долей) других компаний желают получить именно контроль над другими компаниями.

 

 

2. Виды холдингов

Холдинги (холдинговые компании) можно разделить на группы по различным  основаниям.

1. Холдинги по закону, по факту и по контракту.

а) Если одна компания имеет  в уставном капитале другой компании заведомо преобладающее участие (50% плюс одна акция или 51% долей участия  или более), то это дает ей в силу закона решающий голос в управлении делами, вне зависимости от других обстоятельств, как, например, перераспределение  акций (долей) между другими акционерами (участниками). Такой холдинг будет  считаться созданным в силу закона.

б) Преобладающее участие  очень часто - вопрос не столько закона, сколько факта. В некоторых компаниях  с большим количеством акционеров для контроля может оказаться  достаточным и 5-10% акций. Иначе говоря, если акционер владеет пакетом акций, который превышает количество акций, имеющихся у любого из других акционеров, это позволяет ему влиять на решения  компании и таким образом контролировать ее деятельность. Такие холдинги будут  считаться холдингами по факту. Большинство  холдингов создаются именно таким  образом.

в) Холдинги по контракту  являются изобретением немецкого права, которое было заимствовано, хотя и  в не такой большой степени, другими  странами, в том числе и Россией. В Германии эта идея получила законодательное  закрепление. Наиболее развитым и полным регулированием такого рода отношений  стала книга III Германского закона об акционерных обществах 1965 г., являющегося  основанием для создания подобных актов  в других государствах. Целый раздел и некоторые статьи этого закона посвящены именно концернам, создаваемым  путем заключения контракта о  подчинении одной компании другой или  о контроле одной компании другой (beherrshungsvertrag), согласно которому доминирующая компания имеет право давать обязательные к исполнению инструкции (указания) административным органам другой компании, касающиеся управления компанией, что дает ей фактически право контролировать деятельность другой компании. Подобный контракт должен быть зарегистрирован в Торговом реестре Германии, что фактически означает создание концерна в немецком понимании этого термина. В остальных системах права, включая и российскую, эта идея не закреплена в законодательном порядке, что, однако, не исключает возможности заключения контрактов между компаниями, согласно которому или отдельным положениям которого одна из них приобретает право давать указания другой и таким образом контролировать и управлять ею.

2. Чистые и смешанные  холдинги.

Это две очень широкие  категории холдингов. "Чистый холдинг", когда материнская компания напрямую не ведет какой-либо коммерческой или  производственной деятельности, осуществляет контроль и управление другими компаниями, в которых она принимает участие. Иными словами, холдинговая компания ведет коммерческую деятельность опосредованно, т.е. через дочерние компании, которые  будут считаться в этом случае производственными компаниями.

"Смешанный холдинг"- это когда материнская компания  наряду с осуществлением функций  контроля и управления другими  компаниями непосредственно вовлечена  в коммерческую и производственную  деятельность.

Большинство холдингов во всем мире являются "чистыми", т.е. занимающимися непосредственно  только контролированием дочерних компаний, акции (доли) которых они удерживают. Холдинги по закону и по факту чаще всего являются именно такого рода холдингами, и фактически с самого начала своей деятельности занимаются только управлением другими компаниями.

Смешанным холдингом может, в принципе, стать любая производственная компания, которая приобретает акции (доли) других компаний и начинает осуществлять по отношению к ним контрольные  функции. Трудно, однако, представить  себе ситуацию, когда производственная компания перестает заниматься производством  и коммерческой деятельностью, скупает  акции других компаний и становится чистым холдингом. Хотя такая ситуация не исключена и не противоречит законодательству. Чистый холдинг может стать смешанным, если начнет напрямую заниматься коммерческой деятельностью.

Это еще раз подчеркивает, что нет особого различия с  точки зрения гражданского законодательства между статусом холдинговой компании и статусом обычной производственной компании, т.к. одна из них может на любом этапе перерасти в другую без всякого изменения статуса  и организационно-правовой формы. Все  они в равной мере будут юридическими лицами и субъектами гражданского права.

На основе этого же критерия Временное положение предусматривает  создание двух видов холдингов:

холдинговые компании, ведущие  все виды предпринимательской деятельности, в том числе инвестиционную;

холдинговые компании, осуществляющие исключительно инвестиционную деятельность (финансовые холдинги).

3. Частные и государственные  холдинги.

Холдинги, учредители (акционеры, участники) которого - частные лица (юридические или физические), являются частными холдингами. В основном их учредителями являются другие компании, т.е. юридические лица.

Холдинги, большая доля которых  находится в собственности государства, что позволяет государству контролировать такой холдинг, это государственные  холдинги.

В Российской Федерации холдинговые  компании стали возникать в связи  с приватизацией государственных  предприятий и необходимостью закрепить  контрольный пакет их акций в  собственности государства, поэтому  первые холдинги были именно государственными. Несмотря на появление в последние  годы множества частных холдингов, большая доля в крупных холдинговых  компаниях, особенно в нефтяном, газовом, энергетическом секторах (Газпром, Лукойл, ТНК, РАО ЕЭС и т.д.) и других важных сферах экономики, принадлежит  государству, что позволяет ему  осуществлять контроль над ними.

Во многих европейских  странах крупные холдинговые  корпорации, работающие в сфере природных  ресурсов и других важных сферах национальной экономики, являются государственными (public holdings). Однако в последнее время  появилась тенденция к разгосударствлению и приватизации таких корпораций и продаже крупных долей в  них, принадлежащих государству, в  частные руки, что является одним  из средств пополнения национальной казны. Так, например, в Италии в процессе проводимой в стране приватизации многие крупные государственные монополии  превращаются в частные монополии. Такие крупные холдинги, как Национальный Банк Труда (Banca Nazionale del Lavoro), Эни (Eni) - крупнейший нефтяной и газовый конгломерат, Энел (Enel) - энергетическая компания, Ири (Iri), владеющая многими крупными компаниями Италии в сфере авиации, транспорта, торговли и т.д., находятся в стадии продажи долей, принадлежащих государству, в частные руки*.

 

3. Создание холдингов

Холдинговые компании могут  быть созданы одним из следующих  способов:

1) при преобразовании  крупных компаний с выделением  из их состава подразделений  в качестве юридически самостоятельных  (дочерних) компаний, контрольные пакеты  акций которых закрепляются в  собственности головных компаний;

2) при объединении пакетов  акций юридически самостоятельных  компаний и передаче этих пакетов  акций холдинговой компании;

3) при покупке существующей  компанией пакета акций других  компаний, которые становятся дочерними  по отношению к ней;

4) при учреждении новых  компаний, которые с момента учреждения  приобретают доминирующее участие  в других компаниях;