Эссе по дисциплине: «Правовые основы проведения процедур банкротства»

На тему: «Банкротство. Проблематика Наблюдения»

.

Москва 2010

Содержание

Введение

     Признание должника несостоятельным (банкротом) является на настоящий момент единственным законным способом прекращения (погашения) всех долгов организации, которая не может удовлетворить требования кредиторов (неплатежеспособность предприятия). Процедура банкротства является абсолютно легальной процедурой, которая направлена на цивилизованное решение вопросов выхода из бизнеса структуры, оказавшейся неспособной эффективно осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе отвечать по своим долгам.

     Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.¹

     Для возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) кредитор должен иметь на руках вступившее в законную силу и неисполненное в рамках исполнительного производства решение суда, устанавливающее право кредитора к должнику. Под исполнительным производством понимается принудительное взыскание долга с должника через службу судебных приставов.

     Законодательством различаются следующие стадии банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление (или санация предприятия), внешнее управление и конкурсное производство. На любой из указанных стадий, вплоть до принятия судом решения о признании должника банкротом и исключении записи об организации-должнике из реестра юридических лиц может быть заключено мировое соглашение. Условия мирового соглашения могут быть совершенно различными, исходя из того компромисса, который достигли заинтересованные лица: это может быть и рассрочка/отсрочка погашения долгов, и частичное прощение долга, и новация долгового обязательства в иное обязательство.

     Решение о признании должника банкротом  принимается только судом на основании отчетов арбитражного (конкурсного) управляющего и решений собраний кредиторов.

     В данной работе я собираюсь рассмотреть  проблематику процедуры наблюдения.

Проблематика  Наблюдения

     Наблюдение - процедура банкротства, применяемая  к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.²

     Общим правилам процедуры «наблюдение» посвящена  гл. IV Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

     В соответствии со ст.62 Закона, наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя. При возбуждении дела о банкротстве на основании заявления должника наблюдение вводится с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству, за исключением случаев, если к должнику должна быть применена иная процедура банкротства. В случае возбуждения дела о банкротстве на основании заявления должника о введении наблюдения указывается в определении о принятии заявления должника. Определение арбитражного суда о введении наблюдения направляется арбитражным судом в кредитные организации, с которыми у должника заключен договор банковского счета, а также в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника и его филиалов и представительств, в уполномоченные органы.

     С момента утверждения временного управляющего органы управления должника могут совершать исключительно  с его согласия, выраженного в письменной форме, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

     - связанных с приобретением, отчуждением  или возможностью отчуждения  прямо либо косвенно имущества  должника, балансовая стоимость  которого составляет более пяти  процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

     - связанных с получением и выдачей  займов (кредитов), выдачей поручительств  и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с  учреждением доверительного управления  имуществом должника.

     При этом органы управления должника не вправе принимать решения: о реорганизации  и ликвидации должника, о создании юридических лиц или об участии  должника в иных юридических лицах, о создании филиалов и представительств, о заключении договоров простого товарищества и др.

     Как подчеркивают эксперты, таких ограничений  явно недостаточно для обеспечения  сохранности имущества должника. Во-первых, недобросовестный руководитель должника в пределах предоставленных  ему прав может самостоятельно заключать  сделки с невыгодными для должника условиями, например, закупая сырье и материалы по завышенным ценам или продавая готовую продукцию по заниженным ценам.

     Во-вторых, как показала практика применения Закона о банкротстве 1998 г., зачастую в ходе наблюдения должник искусственно наращивает размер собственной кредиторской задолженности в пользу аффинированных кредиторов с тем, чтобы впоследствии такие кредиторы имели право на внеочередное удовлетворение своих требований в конкурсном производстве. Руководитель должника вправе самостоятельно увеличивать размер заработной платы и иных выплат (премии, надбавки) работникам организации-должника, т.к. указанные действия не составляют предмет сделки. Кроме того, в ходе наблюдения продолжается исполнение по договорам, которые должник заключил в преддверии банкротства и которые могут препятствовать восстановлению платежеспособности должника, однако повлиять на судьбу таких договоров временный управляющий не может. В отличие от Закона о банкротстве 1998 г., ныне действующий Закон о несостоятельности позволяет должнику самостоятельно, без согласования с временным управляющим, совершать сделки с недвижимым имуществом, если сумма сделки не превысит 5% балансовой стоимости активов должника. Очевидно, что такое право дает возможность для злоупотреблений, поскольку небольшими частями, в пределах указанных 5% балансовой стоимости имущества, должник вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества разным лицам, которые, внешне не являясь связанными между собой, на самом деле могут образовывать группу лиц, заинтересованную в приобретении имущества должника.

     В соответствии со ст.67 Закона в обязанности  временного управляющего входит: принимать  меры по обеспечению сохранности  имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

     Временный управляющий лишен полномочий по управлению кадрами организации, что  на практике нередко ведет к саботажу деятельности временного управляющего.

     Публикация  о введение наблюдения в отношении  конкретного юридического лица должна быть сделана в 3-х дневный срок со дня введения наблюдения арбитражным судом. До определения Правительством РФ официального издания, в котором подлежат опубликованию сведения по вопросам, связанным с банкротством, указанные сведения подлежат опубликованию в «Российской газете».

     Временный управляющий обязан не позднее чем  через четырнадцать дней с даты опубликования  сообщения о введении наблюдения уведомить всех выявленных им кредиторов должника, за исключением кредиторов, перед которыми должник несет  ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, исполнение обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, исполнение обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения.

     В случае нарушений руководителем  должника требований Закона, последний  может быть отстраняет арбитражным  судом по ходатайству временного управляющего.

     В случае удовлетворения арбитражным  судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя должника и о возложении исполнения обязанностей руководителя должника на лицо, представленное в качестве кандидатуры руководителя должника представителем учредителей (участников) должника или иным коллегиальным органом управления должника, представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия, в случае непредставления указанными лицами кандидатуры исполняющего обязанности руководителя должника - на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей - на одного из работников должника. Данное положение Закона «не решило проблему управляемости организации-должника в ходе наблюдения, поскольку предусмотрел назначение нового руководителя из числа кандидатур, предлагаемых теми же лицами, которые назначали прежнего руководителя и обязаны были контролировать его деятельность: представителем учредителей (участников) должника либо иным коллегиальным органом управления должника, либо представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия. При этом Закон о несостоятельности, как было уже отмечено, не предусмотрел учет мнения временного управляющего, а также иных лиц, участвующих в деле по вопросу назначения нового руководителя».

     Таким образом, можно сделать вывод, о  недостаточности мер, ограничивающих полномочия руководителя должника, для  достижения временным управляющим  целей и выполнения задач, установленных для него в ходе наблюдения. Среди предоставленных временному управляющему прав необходимо выделить право предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных ст. 63 и 64 Закона о несостоятельности. Отметим, что в соответствии с нормами ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 года, сделка должника, совершенная им с заинтересованным лицом, могла быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате ее исполнения кредиторам были или могут быть причинены убытки (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2003 г. №10208/03).

     В целях определения стоимости  принадлежащего должнику имущества  для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным  управляющим, а также в целях  определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, проводится анализ его финансового состояния. Этому вопросу посвящены Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденные постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. №367.

     Временный управляющий на основе анализа финансового  состояния должника подготавливает предложения о возможности или  невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства³.

     В целях проведения процедуры наблюдения должны быть установлены размеры  требований кредиторов. Последние, вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов. Закон не предусматривает возможности восстановления срока, пропущенного для предъявления требований, даже если пропуск срока вызван уважительными причинами. Гарантией обеспечения прав и интересов кредиторов, своевременно не предъявивших свои требования, служит норма п. 7 ст. 71 Закона, которая устанавливает, что требования, которые были предъявлены по истечении установленного срока, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения. Однако ни в Законе, ни в АПК РФ не говорится о процессуальных действиях суда при поступлении требований в рамках процедуры наблюдения, заявленных по истечении месячного срока.

     Требования  кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов. Указанные требования могут быть рассмотрены без привлечения лиц, участвующих в деле.

     Определение о включении или об отказе во включении  требований кредиторов в реестр требований кредиторов вступает в силу немедленно и может быть обжаловано. Определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов направляется арбитражным судом должнику, арбитражному управляющему, кредитору, предъявившему требования, и реестродержателю.