Коммерческие и некоммерческие организации

1.3. Образование коммерческих организаций

На основании п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Для этого в регистрирующий орган необходимо представить:

• подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. от 6 февраля N 68 и от 16 октября 2003 г. N 630). В этом заявлении руководитель организации подтверждает соответствие представленных на регистрацию документов требованиям законодательства, достоверность содержащихся в них сведений и соблюдение установленного для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядка их учреждения;
• решение о создании юридического лица (которое может быть оформлено в виде протокола, договора или иного документа, отвечающего требованиям законодательства);
• учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
• документ об уплате государственной пошлины;
• если одним из учредителей выступает иностранное юридическое лицо, необходимо к тому же представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса как иностранного юридического лица [29; 235].

Таким образом, в самом  процессе создания юридического лица можно выделить как минимум два  этапа - подготовительный и государственная регистрация [28; 25]. И наиболее важным из них является первый этап. Объясняется это тем, что в представляемых на регистрацию документах, на основании которых затем будет вноситься запись в ЕГРЮЛ, заявитель подтверждает соблюдение им установленного порядка создания юридического лица, требований к форме и содержанию учредительных документов. И если при этом нарушены предписания закона, то может наступить не только административная, но и уголовная ответственность.

Приступая к созданию организации, прежде всего нужно  выбрать организационно-правовую форму  будущего субъекта правоотношений, так как от этого зависит порядок дальнейших действий на подготовительном этапе, а главное - характер содержания правосубъектности юридического лица. Ведь именно формой определяются права и обязанности самой организации, объем прав и обязанностей ее участников, порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов [26; 10].

В соответствии с гражданским  законодательством коммерческое юридическое  лицо может быть создано в форме  полного товарищества и товарищества на вере (хозяйственные товарищества); закрытого или открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью (хозяйственные общества); производственного кооператива и унитарного предприятия [17; 321].

При выборе организационно-правовой формы, надо помнить, что хозяйственные товарищества и хозяйственные общества, имея много общего, вместе с тем обладают существенными различиями, которые состоят в следующем. Во-первых, хозяйственные товарищества представляют собой прежде всего объединение лиц (участники должны непосредственно участвовать в деятельности товарищества), тогда как хозяйственные общества - это объединение капиталов (достаточно внести вклад в уставный капитал). Во-вторых, учредителями товарищества могут быть только юридические лица и предприниматели без образования юридического лица, в то время как создать хозяйственное общество может любое лицо. В-третьих, учредители товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам организации (т.е. при недостаточности имущества должника-товарищества оставшаяся часть долга покрывается за счет имущества учредителя), участники же хозяйственного общества несут риск убытков лишь в рамках вклада, внесенного в уставный капитал (за исключением общества с дополнительной ответственностью).

Есть и внутренние различия. Так, в товариществе на вере (коммандитном товариществе), в отличие  от полного товарищества наряду с  полными товарищами существуют рядовые  вкладчики - физические или юридические лица, которые несут риск убытков, связанных с предпринимательской деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, но участия в этой деятельности они не принимают.

В акционерном обществе уставной капитал разделен на акции, а в обществе с ограниченной ответственностью - на доли, и в этом их основное отличие. Оно имеет существенное значение при принятии решения общим собранием участников (акционеров): в акционерном обществе голосование происходит по принципу «одна акция - один голос» (чем больше акций, тем больше голосов), в обществе с ограниченной ответственностью – «одна доля - один голос» [24; 336].

Производственный кооператив представляет собой добровольное объединение  граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной  деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и на объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность.

Что касается унитарного предприятия, то в соответствии с  ч. 3 п. 1 ст. 113 ГК РФ и п. 1 ст. 8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» его учредителем может выступать только Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование, а потому порядок создания юридического лица в этой организационно-правовой форме рассматриваться не будет [31; 125].

Далее следует разработать  учредительные документы юридического лица, на основании которых будет  осуществляться его деятельность . В этих документах независимо от выбранной  организационно-правовой формы должны быть указаны наименование и место нахождения юридического лица, определен порядок управления его деятельностью [26; 15].

Завершая рассмотрение данного вопроса, следует подчеркнуть, что в соответствии с действующим  законодательством юридическое  лицо или же иной орган (например, руководитель) либо лица, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, обязаны находиться по тому адресу, который указан в качестве адреса места нахождения. При выявлении несоответствия «юридического» и «фактического» адресов уполномоченный орган выдаст предписание о внесении соответствующих изменений в документацию юридического лица и осуществлении их государственной регистрации (т.е. необходимо будет произвести перерегистрацию по фактическому месту нахождения).

Порядок управления деятельностью юридического лица. Состав (перечень) органов юридического лица (высший и исполнительные), компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц (их организационно-правовых форм) Гражданским кодексом, специальными федеральными законами о соответствующих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица. Органы юридического лица формируют и выражают его волю, и поэтому именно через них, т.е. посредством совершаемых ими действий, оно приобретает гражданские и иные права и принимает на себя обязанности. Их действия рассматриваются как действия самого юридического лица [26; 20].

Рассмотренные положения (т.е. организационно-правовая форма, наименование, адрес места нахождения), а также реквизиты учредителей фиксируются в решении о создании организации. Этим же решением, как правило, утверждаются и учредительные документы будущего юридического лица. Таким образом, сам процесс принятия и оформления такого решения весьма сложный и ответственный этап в структуре создания организации.

Учредительными документами  юридического лица являются устав, либо учредительный договор, либо и устав  и учредительный договор.

Ранее было отмечено, что, приступая к созданию организации, очень важно определиться с организационно-правовой формой будущего субъекта правоотношений, так как от этого будут зависеть дальнейшие действия на подготовительном этапе.

Рассмотрим основные отличительные особенности создания юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы.

Хозяйственное товарищество (полное и коммандитное) действует  на основании учредительного договора, заключаемого его участниками - полными товарищами. Помимо перечисленных ранее сведений учредительный договор хозяйственного товарищества должен содержать положения:

• о размере и составе складочного капитала товарищества;
• о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;
• о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
• об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
• о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (для товарищества на вере) [20; 308].

До государственной  регистрации хозяйственного товарищества каждый полный товарищ обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором.

Кроме того, поскольку  управление деятельностью полного  товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, можно рекомендовать в учредительном договоре предусмотреть случаи, когда решение принимается большинством голосов.

Хозяйственные общества. Прежде всего необходимо отметить, что единственным учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Для общества с ограниченной ответственностью учредительными документами  являются устав и учредительный  договор. Если общество создано одним  лицом - то только устав. В этих документах помимо указанных ранее должны содержаться условия:

• о размере уставного капитала общества;
• о размере долей каждого из участников, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
• о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
• права и обязанности участников общества;
• о порядке и последствиях выхода участника из общества;
• о порядке перехода доли (ее части) в уставном капитале общества к другому лицу;
• о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления информации участникам общества и другим лицам.

Особое значение на подготовительном этапе создания общества с ограниченной ответственностью придается формированию уставного капитала, который должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. Размер уставного капитала должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Те же положения применяются  и к обществу с дополнительной ответственностью.

Учредители общества заключают  между собой письменный договор  о его создании, в котором должны быть определены порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Важно подчеркнуть, что этот договор не является учредительным документом общества.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утверждаемый акционерами. В нем наряду общими для всех юридических лиц сведениями должно быть указано:

• тип общества (открытое или закрытое);
• количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
• права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);
• размер уставного капитала;
• структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений;
• порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно [28; 328].

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества (если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества), но при этом не менее 50% акций должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента регистрации общества.

Производственные кооперативы. В соответствии с Федеральным Законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ «О производственных кооперативах» число членов кооператива не должно быть менее пяти. Его учредительным документом является устав, в котором помимо общих положений должны содержаться условия: