Контрольная работа по "Российскому предпринимательскому праву"

Федеральное государственное  бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального  образования

РОССИЙСКАЯ  АКАДЕМИЯ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА и  ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ

при ПРЕЗИДЕНТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

СИБИРСКИЙ ИНСТИТУТ –  ФИЛИАЛ  РАНХиГС

ЦЕНТР  ПЕРЕПОДГОТОВКИ СПЕЦИАЛИСТОВ

 

 

 

КАФЕДРА

 

 

РОССИЙСКОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ  ПРАВО 

(дисциплина)

 

Вариант № 5

Письменное  контрольное задание

для студентов  дистанционного обучения

 

 

 

 

Студент	Дюсенова Жанат Айдарбековна
Группа	10405
Дата	25.10.2012
Преподаватель	Горожанкина Марина Анатольевна

 

 

 

Новосибирск 2012г.

 

 

Протокол проверки:

Дата проверки
Оценка
Комментарии преподавателя

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вариант 5.

1. Индивидуальное предпринимательство. Легитимация гражданина как индивидуального предпринимателя.

         Наиболее распространенной организационной  формой предпринимательской деятельности  является ее ведение без образования  юридического лица, а точнее индивидуальное  предпринимательство. В соответствии со статьей 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется в течение 5 рабочих дней уполномоченными регистрирующими органами. Для регистрации представляются документы, предусмотренные ст.9 ФЗ « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Необходимо представить заявление установленной формы и копию паспорта. Подпись заявителя на заявлении подлежит нотариальному удостоверению, кроме случая, если заявитель сам лично представляет документы; в некоторых случаях требуются также свидетельство о рождении, согласие родителей несовершеннолетнего гражданина, а для иностранных граждан – документ, подтверждающий адрес проживания в РФ.

   Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

 

 

2.Понятие, характеристика, порядок образования дочерних и зависимых обществ. Холдинг: понятие, виды, особенности.

          

               Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК РФ, п. 2 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Дочерние хозяйственные общества не могут рассматриваться в качестве самостоятельной организационно-правовой формы. Их специфика состоит в характере отношений с основными обществами (товариществами), которые при определенных условиях отвечают по долгам дочерних обществ. Если дочерними могут быть только хозяйственные общества, то основными - хозяйственные товарищества и общества всех видов. 
Коммерческая организация приобретает статус дочернего общества при наличии одного из трех оснований:

 
1) преобладающее участие в его  уставном капитале другого общества (товарищества); 
2) договор между ним и другим обществом (товариществом) об управлении его делами; 
3) иные способы определения другим обществом (товариществом) решений, им принимаемых (например, путем установления залога на его имущество, заключения заемного договора).

       В  действующем законодательстве нет  ни четкого критерия преобладающего  участия в уставном капитале, ни исчерпывающего перечня подобных  договоров, что приводит к необходимости оценивать эти обстоятельства применительно к каждому конкретному случаю. 
Если дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), то основное общество (товарищество), имеющее право давать дочернему обязательные указания, отвечает солидарно с последним. Обязательность таких указаний должна быть предусмотрена в договоре с дочерним обществом или уставе последнего. 
Несостоятельность (банкротство) дочернего общества по вине основного является основанием для субсидиарной ответственности по его долгам при недостатке имущества. При этом под виной основного общества (товарищества) понимается злоупотребление имеющейся у него возможностью определять принимаемые дочерним обществом решения, заведомо зная, что это повлечет несостоятельность (банкротство) дочернего общества. 
Акционеры (участники) дочернего общества могут потребовать возмещения убытков, причиненных ему по вине основного (контролирующего) общества или товарищества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах. 
По модели взаимоотношений основного и дочернего общества могут строиться связи участников финансово-промышленной группы. Под последней понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции, реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширения рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ)1.

 
   Подобно дочернему зависимое общество также не является самостоятельной организационно-правовой формой. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов его голосующих акций (уставного капитала) (п. 1 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах"). О возникшей зависимости преобладающее общество должно немедленно произвести публикацию в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах. 
Зависимые общества могут участвовать в капиталах друг друга. Законом определяются пределы взаимного участия и число голосов, которыми одно из таких обществ вправе пользоваться на общем собрании другого. Подобные ограничения могут устанавливаться, в частности, в сфере антимонопольного законодательства.

   Холдинг — акционерная компания, владеющая контрольным пакетом акций юридически самостоятельных предприятий для осуществления контроля над ними.

Компании, входящие в  холдинг, заключают коммерческие сделки от своего имени. Однако право решения основных вопросов, относящихся к их деятельности, принадлежит холдинговой компании.

Преимущества холдингов в том, что они борются с конкурентами объединенностью своих усилий.

Материнская компания в  холдинге: разрабатывает общую концепцию  развития холдинга; формирует единую стратегию инвестиционной и финансовой деятельности; управляет дочерними предприятиями; выполняет функции сбыта готовой продукции и закупки материальных ресурсов; осуществляет внешнеэкономическую деятельность; проводит в рамках объединения внутренние кредитования и финансирование.

Контроль материнской  компании за своими дочерними обществами осуществляется как посредством  доминирующего участия в их уставном капитале, так и посредством определения их хозяйственной деятельности (например, выполняя функции их единоличного исполнительного органа), так и иным предусмотренным законодательством образом.

Характерные черты холдинга:

1. Концентрация акций фирм различных отраслей и сфер экономики или фирм, расположенных в различных регионах.

2. Многоступенчатость, то  есть наличие дочерних, внучатых  и прочих родственных компаний. Нередко холдинг представляет  собой пирамиду, возглавляемую одной  или двумя фирмами, нередко разной национальной принадлежности.

3. Централизация управления  в рамках группы путём выработки  материнской компанией глобальной  политики и координации совместных  действий предприятий по следующим  направлениям:

- выработка единой тактики и стратегии в глобальном масштабе;

- реорганизация компаний  и определение внутренней структуры  холдинга;

- осуществление межфирменных  связей;

- финансирование капиталовложений  в разработку новой продукции;

-предоставление консультационных  и технических услуг.

          В форме холдинга, в состав  которого могут входить производственные, транспортные, закупочные, сбытовые, сервисные  фирмы, создаются крупные коммерческие структуры — торговые дома (за рубежом они чаще всего представляют собой транснациональные корпорации). Холдинговые компании (системы) включают в себя головную (материнскую) фирму, дочерние фирмы, внучатые фирмы. Дочерние предприятия не могут владеть акциями самой холдинговой компании, а материнская компания, имея 5% акций дочерних фирм, эффективно контролирует их деятельность. В результате материнская фирма реально распоряжается собственностью, во много раз превышающей фактически принадлежащую ей. Это приводит к концентрации капитала, облегчает решение крупных финансовых и хозяйственных задач, обеспечивает слаженность действий многих компаний. Холдинговая компания может быть зарегистрирована в любой организационно-правовой форме (чаще АООТ, но может быть и АОЗТ и ООО).

   В России предусмотрено два вида холдингов: финансовый и смешанный (нефинансовый).

Финансовый — это холдинг, где больше 50% капитала составляют ценные бумаги других предприятий. Основную роль в деятельности такого холдинга играют финансовые операции, выполнять другие виды деятельности он не имеет права, так как объединяет капиталы, а не предприятия.

Смешанный — характеризуется тем, что его материальная компания имеет право вести собственную хозяйственную деятельность. Они больше всего подходят для наукоемких и технологически связанных предприятий со сложной деятельностью.

Примеры холдингов России: РосБизнесКонсалтинг, Агрохолдинг, РАО «ЕЭС России», «РАО Газпром», нефтяные компании «ЛУКойл», «Сургутнефтегаз».

     Помимо  простых холдингов, представляющих  собой одно материнское общество  и одно либо несколько контролируемых  им дочерних обществ, существуют и более сложные холдинговые структуры, в которых дочерние общества сами выступают в качестве материнских компаний по отношению к другим компаниям. При этом материнская компания, стоящая во главе всей структуры холдинга, именуется холдинговой компанией.

 В зависимости от способа установления контроля головной компании над дочерними фирмами выделяют:

- имущественный холдинг, в котором материнская компания владеет контрольным пакетом акций дочерней;

- договорной холдинг, в котором у головной компании нет контрольного пакета акций дочернего предприятия, а контроль осуществляется на основании заключенного между ними договора.

В зависимости от видов  работ и функций, которые выполняет  головная компания, различают:

- чистый холдинг, в котором головная компания владеет контрольными пакетами акций дочерних предприятий, но сама не ведет никакой производственной деятельности, а выполняет только контрольно-управленческие функции;

- смешанный холдинг, в котором головная компания ведет хозяйственную деятельность, производит продукцию, оказывает услуги, но при этом выполняет и управленческие функции по отношению к дочерним предприятиям.

С точки зрения производственной взаимосвязи компаний выделяют:

- интегрированный холдинг, в котором предприятия связаны технологической цепочкой. Данный тип холдингов получил широкое распространение в нефтегазовом комплексе, где под руководством головной компании объединены предприятия по добыче, транспортировке, переработке и сбыту продукции;

- конгломератный холдинг, который объединяет разнородные предприятия, не связанные технологическим процессом. Каждое из дочерних предприятий ведет свой бизнес, ни в коей мере не зависящий от других «дочек».

В зависимости от степени  взаимного влияния компаний различают:

- классический холдинг, в котором головная компания контролирует дочерние фирмы в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Дочерние предприятия, как правило, не владеют акциями головной компании, хотя абсолютно исключить такую возможность нельзя. В ряде случаев они имеют мелкие пакеты акций материнской компании;

- перекрестный холдинг, при котором предприятия владеют контрольными пакетами акций друг друга. Такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты».

 

3.Финансовое оздоровление, как процедура банкротства: понятие, значение, порядок введения, функции и правовые последствия.

       Финансовое оздоровление это процедура, позволяющая не отстранять руководство должника от занимаемых должностей. Основной целью является восстановление платежеспособности должника и следование графику погашения задолженности, который контролируется административным управляющим. Она вводится по ходатайству учредителей должника при наличии плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, также учредителями или третьими лицами должно быть предоставлено обеспечение исполнения обязательств должника (залог, банковская гарантия, поручительство) в размере не менее 120 % от суммы задолженности.