Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Оглавление

Введение 2

1.Понятия и элементы договора поручительства 3

1.1.Общие положения договора поручительства. 3

1.2.Стороны в договоре  поручительства. 5

1.3. Форма договора поручительства 6

2.Основание, объем и характер ответственности поручителя. 7

2.1.Ответственность  поручителя 7

2.2 Сопоручительство 10

2.3 Механизм защиты  прав и законных интересов  кредитора 11

2.4. Защита прав и  законных интересов поручителя 13

Заключение 15

Список использованной литературы. 16

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

            Предпринимательская деятельность обычно связана с экономическим риском, ее участники заинтересованы в исполнении принятых на себя обязательств. В то же время возможность их неисполнения сохраняется и стороны, стремясь к снижению риска, создают различные механизмы необходимого поведения.

            Наличие между сторонами обязательственных правоотношений еще не гарантирует их надлежащее исполнение, при этом имущественный ущерб всегда несет кредитор. Его зависимость от возможного противоправного поведения должника компенсируется ответственностью последнего, которая представляет собою форму косвенного принуждения к исполнению.

           Однако опыт показывает, что наиболее эффективными являются те средства воздействия, которые создают заинтересованность обязанного лица в наилучшем исполнении обязательства.

            В целях предупреждения и минимизации неблагоприятных последствий кредитор вступает в соответствующие обеспечительные правоотношения. Одним из таких правоотношений является правоотношение поручительства.

           Поручительство – как способ обеспечения исполнения обязательств, ведет свое начало еще от римского права. Суть этого способа остается неизменной: третье лицо (поручитель) берет на себя обязательство перед кредитором нести за должника ответственность в случае неисполнения последним его обязательства перед кредитором. На всех этапах развития гражданского права поручительство имело весьма широкое распространение, оно позволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечением долга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалой степени способствовал развитию имущественного оборота.

             В советский период развития российского гражданского права сфера практического применения поручительства была невелика, поскольку физические лица в своих отношениях друг с другом прибегают к нему крайне редко. В отношениях между организациями теоретически было возможно принятие поручительства вышестоящим органом за долги органа нижестоящего. Что же касается практического применения поручительства в хозяйственном обороте в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, то в этих целях был разработан и внедрен в законодательство некий суррогат поручительства – гарантия, приспособленный к плановой централизованной экономике.

             Гарантия как особый способ обеспечения денежных обязательств между социалистическими организациями просуществовала до 3 марта 1992 года, когда на территории Российской Федерации были введены в действие Основы гражданского законодательства 1991 года, в которых место данного института заняло поручительство.

        Сегодня отношения, связанные с поручительством, регулируются ГК 1994 года (§ 5 главы 23, ст. 361-367) и находят широкое применение в коммерческом обороте.

 

1. Понятия и элементы договора поручительства

1.1.Общие положения договора поручительства.

В настоящее время поручительство - один из традиционных способов обеспечения  исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключается в  том, что поручитель обязывается  перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства  полностью или в части (ст. 361 ГК). Поручительство является договором, заключаемым  по правилам, предусмотренным главой 28 ГК, между поручителем и кредитором в основном обязательстве. Такой  договор является односторонне обязывающим и консенсуальным.  
         Как было показано выше, исполнению обязательств способствуют специальные средства, именуемые способами обеспечения исполнения обязательств. Они обычно состоят в возложении на должника определенных дополнительных обременений на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, либо в резервировании имущества, за счет которого может быть достигнуто исполнения обязательства, либо в привлечении к исполнению обязательства наряду с должником третьих лиц, как это имеет место при поручительстве.

Способами обеспечения исполнения обязательств называются специальные  меры, которые в достаточной степени  гарантируют исполнение основного  обязательства и стимулируют  должника к надлежащему поведению.

Способы, обеспечивающие исполнение обязательств направлены на обеспечение  интересов кредиторов и определяются законодательством или устанавливаются  соглашением сторон.

Одним из способов обеспечения  исполнения обязательств является в  соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ поручительство.

В качестве правоотношения договор поручительства представляет собой обязательство, которое в  целом является односторонним: на стороне  кредитора-право требования к поручителю нести ответственность за должника, не исполнившего обязательство, на стороне  поручителя - обязанность отвечать. Такой взгляд на поручительство как  на одностороннее обязательство  укоренился в гражданско-правовой доктрине. Хотя при ближайшем рассмотрении и в сегодняшнем, и в ранее  действовавшем законодательстве можно  обнаружить и определенные обязанности  на стороне кредитора, а на стороне  поручителя - соответствующие требования. К примеру, (согласно п. 2 ст. 365 действующего ГК) по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Очевидно также, что при неисполнении этой обязанности поручитель имеет право на иск к кредитору о возмещении причиненных убытков. Однако эти обязанности кредитора находятся за рамками обязательства поручительства, суть которого состоит все же в ответственности поручителя за должника и поэтому может не приниматься во внимание при определении характера поручительства как одностороннего обязательства. 
           Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

В гражданско-правовой науке  за обеспечением исполнения обязательства  закреплено такое специфическое  свойство, как акцессорный (дополнительный) характер этого обязательства.

Суть его заключается  в том, что обязанность поручителя зависит от самого существования  основного обязательства: с его  прекращением (исполнением или наступлением невозможности исполнения) ответственность  с поручителя, как правило, снимается. В данном случае речь идет о зависимости  и производности от того обязательства, которое обеспечивается договором  поручения, т.е. от основного обязательства.

Признаками дополнительного  характера обеспечительных обязательств является то, что:

- обеспечительные обязательства  (в частности, поручительство) возникают  и существуют только с основным  обязательством;

- обеспечительные обязательства  следуют судьбе главного основного  обязательства, например, при переходе  прав к другому лицу (ст. 329 ГК  РФ);

- недействительность основного  обязательства ведет к недействительности  акцессорного обязательства (ст. п. 2 – 3 ст. 329 ГК РФ), но не наоборот;

- дополнительное обязательство  прекращается с прекращением  основного (ст. 352 ГК РФ).

         Таким образом, для возникновения правоотношения поручительства всегда должно существовать основное правоотношение – между кредитором и должником и, следовательно, основное обязательство, исполнение которого и будет обеспечиваться поручительством.

         Поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

1.2.Стороны в договоре поручительства.

Нередко возникает вопрос, каким должен быть договор поручительства: двусторонним (заключаться между  кредитором и поручителем) или трехсторонним (помимо кредитора и поручителя, третьей стороной выступает еще  и должник). Полагается, что, несмотря на возможность заключать двусторонний договор (он будет, конечно, действительным), все же предпочтительнее заключать  трехсторонний. Это важно прежде всего для более полной защиты интересов поручителя. Данная позиция  становится понятной, если проанализировать нормы ст. 365 ГК РФ.    В п. 1 этой статьи содержится правило, согласно которому к поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в каком поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. В данном случае, как справедливо отмечают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, хотя размер процентов и не указан прямо и определенно в ст. 365, но «...исходя из общих правил, регламентирующих уплату процентов за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК РФ), можно сделать вывод, что размер процентов должен определяться ставкой рефинансирования Центрального банка, а начальный момент - датой исполнения поручителем своего обязательства перед кредитором, поскольку именно с этого момента на стороне поручителя возникает право требования к должнику по денежному обязательству¹. Но, если к таким процентам применима ст. 395, есть возможность в договоре поручительства установить и повышенный по сравнению со ставкой рефинансирования размер процентов, взыскиваемых поручителем с должника. Однако это возможно при условии, что договор поручительства будет трехсторонним, с участием должника в качестве стороны договора. 
          Другой аргумент в пользу трехстороннего договора дает анализ нормы п. 3 ст. 365. Эта норма диспозитивная, она позволяет установить иные правила (в том числе в договоре между поручителем и должником) по сравнению с теми, что содержатся в п. 1 и 2 ст. 365. Таким образом, трехсторонний договор поручительства предпочтительней, хотя бы потому, что позволяет сторонам более гибко и содержательно урегулировать правоотношения.

Поскольку договор поручительства заключается между кредитором должника и поручителем, мотивы, побудившие поручителя дать поручение за должника, правового  значения, как правило, не имеют. Сущность договора поручения в том и  состоит, что он возникает как  соглашение между кредитором и поручителем, выступающим в гражданском обороте  на стороне должника.  
          Судебной практикой не ставится под сомнение также законность заключения договора поручительства между всеми участниками отношений как по заемному обязательству, так и по обеспечивающему его договору поручительства.

          Особо следует сказать о договорах поручительства, подписанных унитарными предприятиями, основанными: а) на праве хозяйственного ведения или б) на праве оперативного управления (федеральными казенными предприятиями). Такие предприятия не являются собственниками переданного им имущества (п.1 ст.113 ГК РФ) и не вправе распоряжаться им без согласия органа, уполномоченного собственником. Собственником имущества в первом случае является государственное или муниципальное образование, во втором - федеральное правительство. Согласно положениям п.1 ст.297 ГК РФ, казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Такое согласие казенным предприятиям могут дать Правительство РФ или ГКИ РФ. В соответствии с п.2 ст.295 ГК РФ унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать принадлежащее ему имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог или иным способом распоряжаться им без согласия собственника. Договор поручительства, заключенный без такого согласия, будет ничтожным в соответствии со ст.168 ГК РФ. 
         Следует помнить, что, согласно ст.49 ГК РФ, унитарные предприятия обладают лишь целевой правоспособностью и могут осуществлять только деятельность, предусмотренную уставом. Судебная практика исходит из того, что унитарные предприятия, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом (п.18 постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8)^[3]. Суды при рассмотрении конкретных дел руководствуются именно этим положением. 

1.3. Форма договора поручительства

          Независимо от субъективного состава и суммы договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме, в противном случае он считается недействительным (ст. 362 ГК РФ). Гражданский кодекс не предъявляет требований к письменной форме договора поручительства, поэтому договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами – кредитором по основному обязательству и поручителем, так и путем обмена документами в порядке и способами, предусмотренными п. 2 ст. 424 ГК РФ. При этом необходимо, чтобы можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору поручительства. 
           Если договор поручительства заключается путем направления поручителем предложения заключить договор (гарантийного письма) и его принятия кредитором, то сам по себе факт направления гарантийного письма и его получения адресатом в силу общего правила (п. 1 ст. 433 ГК РФ) еще не может свидетельствовать о заключении договора поручительства. Его следует считать заключенным тогда и с того момента, когда поручитель получит от кредитора ответ о принятии предложения. Момент заключения договора важен как для возникновения обязательственных отношений между поручителем и кредитором, так и для определения момента прекращения поручительства в случае, предусмотренном п.4 ст.367 ГК РФ. 
         Свидетельством заключения договора поручительства является, в частности, сообщение в письменном виде (письмом, телеграммой, телетайпограммой, телефонограммой и т.п.) кредитора поручителю о том, что он принимает полученное от последнего гарантийное письмо. 
         Кроме того, договор поручительства считается заключенным, когда в договоре между кредитором и должником имеется ссылка на гарантийное письмо и, таким образом, основной договор признается заключенным под гарантию. В данном случае акцептом предложения поручителя заключить договор являются конклюдентные действия кредитора - заключение кредитного договора, обеспеченного поручительством, и выдача кредита, что соответствует п.3 ст.438 ГК РФ. Так же отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства².

2. Основание, объем и характер ответственности  поручителя. 

2.1.Ответственность поручителя

             Теоретическим аспектам ответственности поручителя посвящено немало научных трудов. Существо этой ответственности выражается в обязанности отвечать перед кредитором другого лица за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Именно эта формулировка используется действующим законодательством. Ст. 363 действующего Гражданского кодекса России озаглавлена «Ответственность поручителя», и под этим названием детально сформулирована суть обязательства поручителя, а именно: 

1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (например: дополнительная ответственность поручителя).
3. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Однако такая формулировка таит в себе скрытую каверзу, зачастую приводя к ошибкам в правоприменительной  практике. По мнению В.В.Витрянского, «... данная статья не предусматривает ни одной нормы об ответственности  поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, вытекающего  из договора поручительства...» ³. Ключевым моментом в данной проблеме является вопрос: несет ли поручитель самостоятельную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства, вытекающего из договора поручительства? В.В.Витрянский, ссылаясь на рекомендации Научно-консультативного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ, принятые 23 июня 1997 г., указал, что «... по истечении разумного срока после получения письменного требования кредитора поручитель является должником, просрочившим денежное обязательство, а посему помимо долга, определяемого по правилам, предусмотренным ст. 363 ГК РФ, кредитор вправе потребовать от него уплаты процентов (ст. 395 ГК РФ) по просроченному денежному обязательству...» ⁴. Однако через полгода после заседания Научно-консультативного совета, о котором пишет Витрянский, появляется «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве», в пункте 12 которого сказано: «Поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед кредитором самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства».