Правовое регулирование медиации

Нотариус в ходе переговоров по вопросу достижения взаимоприемлемого компромисса должен предоставить сторонам предложения и альтернативы по процедуре и существу переговорного процесса для того, чтобы помочь успешному ходу переговоров.

Процедура медиации с участием нотариуса является полностью добровольным процессом. Стороны сами принимают решение о возможности обсуждения спора и могут прекратить переговоры по этому вопросу по своему усмотрению в любой момент. Ведение переговоров не препятствует сторонам в случае недостижения соглашения обращаться в суд или использовать другие процедуры.

Причем даже в том случае, если посредничество не приведет к урегулированию спора, время на его проведение нельзя считать потерянным, потому что стороны лучше поняли спор и подготовились к его разрешению в третейском, судебном или ином порядке.

Нотариус, обладающий специальным образованием и опытом, пользующийся авторитетом, является крайне желательным участником медиации.

Ему необходимо уметь анализировать ситуацию, тщательно оценивать возможные результаты своих предложений и рекомендаций в ходе обсуждения отдельных аспектов будущего соглашения.

Нотариус должен выяснить и проанализировать позиции обеих сторон, их планы и предложения, выбрать наиболее оптимальные из них или предложить сторонам свой вариант разрешения спора. Нотариус должен искать и стимулировать стороны процесса к компромиссу, делать все возможное для завершения спора на данном этапе.

Следует согласиться с мнением, что если занятие медиацией для многих категорий юристов и других лиц может стать дополнительной работой, то для нотариуса медиация - служебная деятельность, возложенная на него в силу закона.

В условиях острого конфликта интересов, зачастую возникающего при попытке самостоятельно найти решение спорной ситуации, стороны порой самостоятельно не способны перейти к конструктивному диалогу. Задача нотариуса - помочь им в этом. Особый статус нотариуса, публичный характер его деятельности, его опыт практической работы, а также личные качества должны придавать значимость и вес его предложениям и рекомендациям.

Нотариус в роли медиатора в ходе обсуждения взаимоприемлемой позиции и ее отдельных условий должен продемонстрировать умение аргументировать, убеждать, владеть обширной правовой информацией, управлять дискуссией, оперативно реагировать на смену точек зрения сторон, аккумулировать все позитивное, что можно было бы использовать для достижения согласия. Немаловажно также его стремление к пониманию, заинтересованность, умение выслушивать оппонента.

Преимущества проведения процедуры медиации при участии нотариуса, по сравнению с разрешением спора сторонами самостоятельно, или с привлечением каждой из них юристов, или в судебном порядке, состоят в следующем:

- быстрота и невысокий  размер издержек по сравнению  с разрешением спора в судебном  порядке;

- высокий потенциал добровольной  исполнимости достигнутого соглашения  в силу авторитета, а в ряде  случаев и исполнительной силы  нотариального акта, а также вследствие  самостоятельности сторон в процессе  достижения согласия и высокой  степени их влияния на результат;

- обеспечение конфиденциальности  процесса достижения согласия, а  также создание гарантий для  сохранения здоровой морально-психологической  атмосферы в отношениях сторон  после достижения результата. Этот  фактор особенно важен при  участии нотариуса в процедурах  медиации по спорам между родственниками (что характерно для семейных  и наследственных правоотношений), а также между деловыми партнерами  в сфере бизнеса и предпринимательской  деятельности, где также необходимо  с вниманием относиться к фактору  доверия и сохранения деловой  репутации.

На основании вышеизложенного, какими же представляются перспективы развития медиации в нотариальной практике российских нотариусов?

На данном этапе развития нотариального права прежде всего следует констатировать отсутствие единой доктрины, научной концепции по вопросу понятия и сущности медиации, в частности, в нотариальной практике.

Поэтому все нижеизложенные предложения носят характер научной концепции, очерчивая направления дальнейшей работы ученых и законодателя. Четкое же формулирование правил и требований, их совершенствование будет возможно в дальнейшем, на основе результатов научных дискуссий, апробирования практикой.

Первоочередной задачей на сегодняшний день должна стать разработка научного подхода к процедурам медиации в нотариальной практике.

Перспективным представляется понимание медиации в нотариальной деятельности как самостоятельного вида, направленного на достижение обратившимися за совершением нотариального действия лицами единой позиции по совокупности их прав и обязанностей, подлежащих удостоверению (засвидетельствованию) нотариальным актом.

Отметим, что результатом медиации не обязательно должен стать «положительный» нотариальный акт, поскольку стороны могут даже при участии нотариуса не достичь согласия и нотариальное действие не будет совершено, например, стороны откажутся от заключения сделки, не достигнув единой позиции по существенным ее условиям (предмет, цена и пр.), тогда, естественно, акт должен быть иного содержания.

Однако медиация должна быть четко связана с осуществлением нотариальной деятельности, ее правомерность как нотариального действия должна иметь место в силу предписание закона. Это предопределяется исключительностью нотариальной деятельности: нотариус может оказывать квалифицированную юридическую помощь строго в пределах своей компетенции; дача правовых советов и ведение переговоров по вопросам, не связанным с совершением нотариального действия, - прерогатива адвокатов и частных юристов, а не лица, наделенного государством публичными полномочиями.

Выработанная концепция медиации в нотариальной практике может и, по нашему мнению, должна найти адекватное отражение в нотариальном законодательстве.

В частности, при работе над совершенствованием законодательства о нотариате законодателю следует рассмотреть необходимость акцентирования внимания на роли нотариуса как независимого советника сторон при формулировании норм о статусе нотариуса; закрепить право нотариуса оказывать юридическую помощь по урегулированию разногласий сторон, связанных с совершением нотариального действия, как самостоятельный вид оказания квалифицированной юридической помощи. Правовое регулирование участия нотариуса в процедуре медиации должно включать в себя формулирование системы принципов медиации; закрепление процедуры, стадий медиации; определение оплаты такого вида нотариальной помощи и ответственности нотариуса при ее оказании.

Так, интересным представляется зарубежный опыт регламентации ответственности нотариуса, когда в его деятельности проявляются элементы медиации.

Например, французский нотариус отвечает не только за незаконные действия или разглашение тайны, но и за совет клиенту, который повлек за собой убытки. При этом вина может выражаться не только в умысле или грубой ошибке, но и «проистекать от несчастья по недосмотру», т.е. быть неосторожной.

Срок исковой давности по делам за ущерб, причиненный нотариусом, во Франции равен 30 годам. В этой стране давно и серьезно изучаются теоретические основы гражданско-правовой ответственности нотариусов, ведутся дискуссии о том, относить ее к договорной, деликтной или квазиделиктной.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

Медиация представляет собой перспективную форму разрешения правовых конфликтов во внесудебном порядке и состоит в переговорах между спорящими сторонами при участии и под руководством нейтрального третьего лица - посредника, не имеющего права выносить обязательное для сторон решение.

Основополагающими принципами медиации являются: добровольность; добросовестность и беспристрастность посредника; полный контроль сторон за результатами процедуры; неконфронтационный характер процедуры; конфиденциальность; обширный круг возможных взаимоприемлемых решений спора.

Принципы медиации, а также такие характерные для медиации и медиатора черты, как соблюдение абсолютного нейтралитета и беспристрастности, независимость от других лиц, повышенная ответственность за свои действия и многие другие, присущи нотариальной деятельности.

Анализируя потенциал развития процедур медиации в нотариальной практике, следует отметить, что современный российский нотариат предоставляет все возможности, необходимые для соблюдения и полного раскрытия в процедуре медиации его основополагающих принципов.

Преимущества проведения процедуры медиации при участии нотариуса состоят в следующем:

- быстрота и невысокий  размер издержек по сравнению  с разрешением спора в судебном  порядке;

- высокий потенциал добровольной  исполнимости достигнутого соглашения  в силу авторитета, а в ряде  случаев и исполнительной силы  нотариального акта, а также вследствие  самостоятельности сторон в процессе  достижения согласия и высокой  степени их влияния на результат;

- обеспечение конфиденциальности  процесса достижения согласия, а  также создание гарантий для  сохранения здоровой морально-психологической  атмосферы в отношениях сторон  после достижения результата.

 

 

 

 

 

Список литературы

1. Белов А. Альтернативные  способы разрешения внешнеэкономических  споров // Право и экономика. 1998. N 6. С. 76.

2. Бесемер Х. Медиация: посредничество в конфликтах. М., 2004.

3. Давыденко Д. Медиация как примирительная процедура в коммерческих спорах: сущность, принципы, применимость // Хозяйство и право. 2005. N 5. С. 108 - 109.

4. Ковач К. Фундаментальные  основы альтернативного разрешения  споров // www.commonground.org.ua.

5. Колковский Ю. Препятствия развития медиации. // ЭЖ - Юрист, 2007 № 17.

6. Медиация в нотариальной  практике (Альтернативные способы  разрешения конфликтов) / Пер. с нем.; Отв. ред. К. Грефин фон Шлиффен, Б. Вегманн. М., 2005.

7. Мета Г., Похмелкина Г., Медиация - искусство разрешать конфликты. Знакомство с теорией, методом  и профессиональными технологиями. М., 2004.

8. Психология делового  общения и управленческих воздействий. Под ред. В.В. Горанчука. СПб., 2003.

9. Решетникова И., Колясникова Ю. Медиация и арбитражный процесс. // Арбитражный и гражданский процесс, 2007 № 5.

10. Рожкова М.А. Возможности  разрешения и урегулирования  коммерческих споров // Справочные  правовые системы.

11. Черемных И.Г. Перспективы  участия нотариуса в процедурах  медиации. // Право и политика, 2007 № 3.

12. Шамликашвили Ц.А. Медиация как метод внесудебного разрешения споров. М., 2006.

Размещено на Allbest.ru