Правовой статус филиалов и представительств

Говоря о ликвидации обособленного подразделения, следует отметить то, что, так как филиал (представительство) не является юридическим лицом, то нормы статьи №61 ГК РФ, регулирующие порядок ликвидации юридических лиц, не могут быть применены в данном случае. Это подтверждает практика арбитражных судов, так в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 23.04.2003 № Ф04/1889-366/А03-203 суд решил, что поскольку филиал ООО «ЦТО-СТАРК», расположенный в г. Рубцовске, не является юридическим лицом, требования налогового органа о его ликвидации в соответствии со статьей 61 ГК РФ не подлежит удовлетворению14. Обособленное подразделение может быть реорганизовано или ликвидировано внесением соответствующих изменений в устав юридического лица, в том же порядке, что и внесение изменений в устав по поводу создания филиала (представительства). Соответствующая запись заносится в ЕГРЮЛ, и обособленное подразделение снимается с налогового учета.

Из всего вышеизложенного вытекает следующий вывод: нормотивно-правовыми актами детально регулируется порядок создания филиала (представительства), причем для обособленных подразделений иностранных юридических лиц порядок регистрации значительно осложнен процедурой аккредитации. Что касается непосредственной деятельности филиала (представительства), она регламентируется непосредственно положениями о создании филиала, в них же прописаны основные полномочия юридического лица по отношению к филиалу; следует отметить, что отношения между филиалами (представительствами) одного юридического лица, а также отношения между филиалом (представительством) и юридическим лицом не являются гражданско-правовыми, так как обособленные подразделения не являются субъектами гражданского права. Данные отношения регламентируются нормами корпоративного, трудового и налогового права. Кроме того, в определении термина обособленного подразделения в налоговом и гражданском праве возникает коллизия. Суды, при решении налоговых споров, руководствуются нормой НК РФ. В отношении гражданско-правовых споров суд руководствуется нормами, согласно которым изменения в устав по поводу создания либо прекращения деятельности обособленного подразделения вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. 

2. Правовой статус филиалов и представительств

2.1 Основы гражданско-правового статуса филиалов и представительств

Правовое положение филиалов связано с двумя крупными институтами в гражданском праве: институтом представительства и институтом юридического лица. Нерсесов пишет, что «…понятие добровольного представительства в гражданском праве имеет огромное значение для промышленного оборота, давая возможность правоспособному лицу расширить свою юридическую деятельность»15. Уже в XIX веке представление юридических лиц осуществлялось путем создания отделений, контор, агентств, которые по правовому значению представляли собой подобие филиалов и представительств. Однако догматическое изучение положения филиалов и представительств стало возможным с развитием теории «социальной реальности» юридического лица. По мнению Лаптева В.В. «возможность вскрыть правовую природу внутренних звеньев предприятия дает отказ от отождествления субъекта права с юридическим лицом»16. Это значит, что изучение филиалов и представительств возможно в условиях признания юридического лица не «фикцией» или неделимой единицы, но «социальным явлением», которое может состоять из звеньев, которые в пределах своих полномочий, являются «представителями» субъектами гражданского права. В соответствии со статьей 55 ГК РФ юридические лица имеют право образовывать обособленные подразделения: филиалы и представительства.

Под представительством согласно статье 55 пункту 1 ГК РФ понимается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Исходя из толкования данного пункта, можно сделать вывод, что представительство не имеет права осуществлять финансово-хозяйственную деятельность: приобретать или реализовывать имущество, выполнять работы и т.д. Функции представительства охватывают только функцию представительства, и защиты интересов.

Филиал в соответствии с пунктом 2 статьи 55 ГК РФ17  является обособленным подразделением, расположенным вне места нахождения организации и осуществляющим все ее функции или их часть, в том числе и функцию представительства.

Таким образом, понятие филиала шире, чем понятие представительства. Значит, что любой филиал является представительством. Иными словами, понятие «филиал» является родовым, а понятие «представительство» видовым.

Следует также отметить, что термин «представительство» в данной статье используется в ином значении, чем в главе 10 ГК РФ, регулирующей отношения по выступлению одного самостоятельного субъекта гражданского права от имени другого. Представительства и филиалы рассматриваются как внутренняя часть структуры юридического лица. Это промежуточное звено между положением органа юридического лица и положением самого юридического лица18.

Согласно пункту 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом юридическим лицом-создателем и действуют на основании утвержденного юридическим лицом положения.

Из того, что филиал не является юридическим лицом, вытекает тот факт, что согласно АПК РФ статье 36 пункт 5 говорит о том, что иск, вытекающий из деятельности филиала или представительства, предъявляется юридическому лицу19. Арбитражная практика подтверждает данный тезис. Так, постановлением ФАС Московского округа от 17.03.2003 по делу №КА-А40/1253-03 суд установил, что филиалы и представительства не являются субъектами права, не могут выступать налогоплательщиками. Следовательно, иск к филиалу ОАО «Газпром» не был удовлетворен. При этом суд исходил из того, что решение о привлечении к налоговой ответственности вынесено в отношении ненадлежащего лица .

На основании анализа статьи 55 ГК РФ, авторы выделяют разные признаки, по которым можно распознать филиал или представительство, основные: территориальная обособленность, то есть нахождение вне месторасположения головной организации; наличие, закрепленного за ним имущества, которое, однако, не является обособленным (имущественная полуобособленность); сведения о филиале должны быть указаны в учредительных документах юридического лица; действие на основании положения юридического лица20.

Однако это не единственная концепция признаков обособленного подразделения. Следует отметить, что впервые признаки обособленного подразделения описал профессор Венедиктов А.В.

Он определил, что подразделению присущи следующие черты:

• известная степень самостоятельности задач подразделения в пределах общей задачи лица, в состав которого такое звено входит;

• наличие определенного обязанностей и прав, предоставленных подразделению, для осуществления возложенных на него задач;

• определенная закрепленность за данным звеном конкретного имущества.

Иными словами, он определял обособленное подразделение как квазиюридическое лицо, промежуточное звено между предприятием и подразделением.

На данный момент большинство ученых сошлись во мнении, что признаками обособленного подразделения являются:

• территориальная обособленность;

• имущественная обособленность;

• организационная обособленность.21

Причем, определяющей является совокупность данных признаков, так как сам по себе, например, признак территориальной обособленности не отделяет филиалы и представительства от других обособленных структур.

Является, впрочем, необходимым рассмотреть последние два признака подробнее.

Организационная обособленность подразумевает под собой наличие системы правовых предписаний, регламентирующих деятельность обособленных подразделений данного вида. По общему правилу это положения, устанавливаемые юридическим лицом. Есть случаи, в которых, федеральные органы в своих актах прямо регламентируют деятельность филиалов и представительств. Ярким примером этого является Приказ Минобрнауки от 01.12.2005 №297 « Об утверждении типового положения о филиалах федеральных государственных образовательных учреждений высшего профессионального образования (высших учебных заведениях)»22. Примером этого может служить и Устав ОАО «Российские железные дороги», утвержденном Постановлением Правительства РФ № 585 от 18.09.200323, в котором прописана возможность сознания филиалов – Железных дорог; функциональных филиалов – перевозочных компаний; филиалов – проектных бюро; представительств в иностранных государствах и т.д.

Организационная обособленность также выражается в наличии подсистемы, иными словами, обособленное структурное подразделение состоит из подразделений более низкого управленческого уровня. Например, если мы говорим о филиалах высших учебных заведений, то они имеют факультеты, кафедры, подготовительные отделения и курсы в своем составе. Кроме того, если говорить о филиалах, то структурная обособленность в них выражается в системе внутрихозяйственных отношений, которые осуществляются посредством руководителя, который выражает, однако, волю не филиала, а юридического лица. В гражданском праве спорным является вопрос о том, включает ли признак структурной обособленности наличие трудовых ресурсов. Данный вопрос решен однозначно в Налоговом праве, поскольку в статье 11 НК РФ обособленное подразделение определяется как любое территориально обособленное подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяются вышеуказанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца24. Таким образом, создание обособленного подразделения связывается с созданием условий для осуществления цели деятельности, наличием стационарных мест, с постановкой на налоговый учет25. Однако в практике Арбитражных судов по налоговым спорам неясным остается вопрос о правосубъектности обособленного структурного подразделения.

Возвращаясь к гражданско-правовому статусу филиалов и представительств, следует отметить, что признак организационной обособленности включает в себя также возможность присвоения им наименования (не прописано в ГК, но требуют иные законы), наличие цели функционирования.

В отличие от дочернего предприятия, филиалы (представительства выполняют представительскую функцию только) не могут выходить в своей деятельности за рамки функционирования юридического лица.

Еще одним важным аспектом является имущественная обособленность.

Следует сказать, что некоторые ученые считают, что говорить об имущественной обособленности в отношении к филиалу (представительству) является некорректным, так как в условиях нехватки собственного имущества юридического лица, кредиторы имеют право обратить требования к имуществу филиала; при ликвидации юридического лица, требования кредиторов удовлетворяются также за счет имущества филиала, также остается неясным вопрос об обязательном выделении обособленного подразделения на отдельный баланс и открытии расчетного счета филиала. Таким образом, имеет смысл говорить об относительной обособленности имущества филиала (представительства). Обособленное подразделение не имеет права от своего имени распоряжаться имуществом, иными словами, у него отсутствует право собственности на имущество.

Имущественное положение филиала (представительство не осуществляет хозяйственную деятельность, поэтому не возникает проблемы смешивания понятий имущественное положение представительства и нижестоящих юридических категорий) отличается от права хозяйственного ведения, доверительного управления и права оперативного управления. Так, например, право доверительного управления подразумевает пользование имуществом на основе договора в течение определенного срока. Кроме того, целью доверительного управления является получение вознаграждение за управление имущество, оно осуществляется от имени управляющего . Имущественное положение филиала, в отличие от доверительного управления, обладает следующими признаками: цель – осуществление предпринимательской деятельности от имени юридического лица; наделение имуществом на основании закона и положения. При недостаточности имущества филиала взыскания кредиторов обращаются на имущество юридического лица, в случае доверительного управление – на имущество доверительного управляющего. Отличия от права хозяйственного ведения и оперативного управления состоят в том, что в данный случаях предприятие от своего имени выступает в хозяйственном обороте; однако в случае ХВ нужно согласие собственника на лишь распоряжение недвижимым имуществом, а в случае ОУ согласие собственника требуется на все операции с движимым и недвижимым имуществом. В случае с филиалом, согласия на осуществление операций с движимым и недвижимым имуществом не требуется (в положении может быть предусмотрено, что сделки, превышающие определенную сумму, не могут совершаться филиалом самостоятельно). Таким образом, имущественное положение филиала заметно отличается от всех остальных прав на собственность, составляет отдельную правовую категорию.

Вследствие всего этого, можно сделать вывод, что положение филиалов и представительств является ни с чем не сходным феноменом, самобытной конструкцией не только гражданского права, но и смежных с ним отраслей.

2.2 Правовой статус руководителя

Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании доверенности.

Руководитель действует не от имени обособленного подразделения. А от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдение общих правил, закрепленных в статье 187 ГК РФ  (нотариальное удостоверение, срок доверенности, переданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия изначальной доверенности; руководитель должен известить юридическое лицо о своих действиях).

Определение круга полномочий руководителя филиала в специальном документе позволяет более мобильно менять виды и объем этих полномочий без внесения изменений в учредительные документы юридического лица. Доверенность можно отменить или изменить в любое время волеизъявлением руководителя юридического лица.

Следует отметить, что после вступления в силу ГК РФ судебная практика идет по пути признания легитимности и обязательности для юридического лица сделок, заключенных его обособленным подразделением без доверенности, но в пределах компетенции, определенной положением о нем. Невзгодина Е.Л. приводит пример, когда Арбитражный суд Омской области по делу ОАО «Транссибнефть»26. ОАО как истцу было отказано в удовлетворении иска о применении последствий недействительности сделки – договора аренды. Поскольку данный договор был заключен хотя и без доверенности от имени ОАО, однако Положением о филиале подразумевалось, что филиал компетентен, заключать данный договор.

Как отмечает Невзгодина Е.Л., к организуемым отношениям между контрагентами совершаемых руководителями филиалов (представительств) сделок вполне применимы по аналогии нормы о представительстве, т.к. в теории цивилистики нет модели, которая бы также подчеркивала относительную имущественную обособленность филиала (представительства) и в тоже время устанавливала контроль юридического лица за юридическими действиями обособленного подразделения.

Таким образом, представительства в его классическом понимании здесь нет, т.к. нет двух самостоятельных субъектов, но с другой стороны, иной модели наделения руководителя филиала или представительства правом, совершать юридические действия от лица организации, нет, поэтому в данном случае используется квазипредставительство, которое в отношении руководителя оформляется доверенностью.