Правовой статус структурных подразделений

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ. ОСОБЕННОСТИ  СОЗДАНИЯ, ИХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ЛИКВИДАЦИИ В НАСТОЯЩЕЕ ВРЕМЯ

 

2.1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ  ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 

 

 

     Юридическое  лицо для осуществления, каких  либо функций за пределами  своего основного места нахождения  вправе создать в другом месте  свое обособленное подразделение  в виде представительства или филиала. Статья 55 ГК РФ дает такое определение представительствам и филиалам:     

1. Представительством  является обособленное подразделение  юридического лица, расположенное  вне места его нахождения, которое  представляет интересы юридического  лица и осуществляет их защиту.    

2. Филиалом является  обособленное подразделение юридического  лица, расположенное вне места  его нахождения и осуществляющее  все его функции или их часть,  в том числе функции представительства.     

3. Представительства  и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавших их юридических лиц и действуют на основании утвержденных ими положений.    

 Термин «филиал»  в переводе с латинского языка  (filialis) означает «сыновний». В большинстве  современных словарей русского языка это слово приводится в значении самостоятельного или местного отделения крупного учреждения, предприятия или общественной организации, а также рассматривается в качестве синонима слова «отделение». При этом надо учитывать смысловое значение слова «отделение», которое взаимосвязано со значениями слов «отдельно» и «отдельный». Эти слова понимаются в значении «обособленно», «в отрыве». Прилагательное «филиальный» рассматривается в нескольких значениях:      

1) соотносящемся с  существительным «филиал», связанном с ним;     

2) «свойственный филиалу,  характерный для него»;    

3) «принадлежащий филиалу».     

 Из приведенной  выше формулировки следует, что  филиал обладает следующими определяющими  признаками:    

- является подразделением  создавшего его юридического лица;    

- имеет признак обособленности;     

- расположен вне места  нахождения юридического лица;    

- обладает максимальными  полномочиями, позволяющими осуществлять  все функции юридического лица  или их часть;    

- осуществляет функции представительства.    

 Наряду с этим  указанная статья ГК РФ выделяет  и другие характерные признаки  филиала:    

- филиал не является  юридическим лицом;    

- филиал не имеет  собственного имущества, а наделяется  им создавшим юридическим лицом для осуществления его функций;    

- филиал действует  на основании утвержденного юридическим  лицом положения о филиале;    

- филиал должен быть  указан в учредительных документах  создавшего его юридического  лица;    

- руководитель филиала  назначается юридическим лицом;    

- полномочия руководителя филиала определяются доверенностью, выдаваемой юридическим лицом.     

 Приведенные базовые  гражданско-правовые признаки филиала  юридического лица должны присутствовать  во всех внутренних актах создавшего данное структурное подразделение юридического лица.     

 Филиал не обладает  самостоятельным правовым статусом, отделенным от правового статуса  создавшего его юридического  лица. Правоспособность филиала  производна от правоспособности  юридического лица, ее пределы определяются в соответствии с законом самим юридическим лицом в положении о филиале, на основании которого региональное подразделение и действует.    

 Помимо ГК РФ, правовые  нормы и процедуры создания  филиалов могут определяться  федеральными законами, регулирующими деятельность юридических лиц различных организационно-правовых форм и видов.    

 Понятие «представительство»  может рассматриваться двояко:

1) как функция представления  чьих-либо интересов;

2) как организационная  форма обособленного подразделения юридического лица. ⁵    

 С точки зрения  гражданского законодательства  в первом случае речь идет  о правоотношениях, в силу которых  одно лицо (организация или гражданин)  уполномочено осуществлять юридические  действия от имени и по поручению  другого лица (организации или гражданина). При этом представителями не являются лица, действующие в чужих интересах, но от своего имени (например, страховой брокер). Закон ввел ограничения: представитель не имеет права совершать сделки от имени делегировавшего ему полномочия лица в отношении самого себя. Поэтому директор филиала, например, не имеет права подписать договор страхования собственного имущества, хотя и обладает необходимыми полномочиями на совершение таких действий в соответствии с надлежащим образом оформленной доверенностью.     

 Во втором случае  под представительством понимается  «обособленное подразделение юридического  лица, расположенное вне места  его нахождения, которое представляет  интересы юридического лица и  осуществляет их защиту» (п. 1 ст. 55 ГК РФ).    

 Общие признаки  представительства совпадают с  соответствующими признаками филиала,  которые уже были выше перечислены.     

 Специфические признаки  представительства заключаются  в том, что:4     

- оно не может осуществлять  какую-либо финансово-хозяйственную деятельность, которая может привести к образованию доходов у головной организации (в том числе снабженческо-сбытовую, производственную функции, оказывать услуги, выполнять работы, совершать операции с ценными бумагами и т. д.);    

- главная его задача – осуществление взаимодействия между территориально удаленной головной организацией и ее контрагентами (включая федеральные и муниципальные органы исполнительной власти) по месту нахождения представительства;     

- оно, как правило,  не имеет отдельного баланса, расчетных счетов, своих печатей по причине отсутствия интенсивной хозяйственной деятельности (все хозяйственные операции сводятся к содержанию административного аппарата, обслуживанию помещения представительства, осуществлению представительских расходов и расчетам с другими подразделениями).     

 Однако зачастую  представительству открывается  текущий расчетный счет для  оплаты представительских, хозяйственных,  канцелярских и иных расходов.     

 Представление интересов  охватывает только правовую сферу деятельности организации (обмен документами с федеральными и муниципальными органами исполнительной власти, заключение коммерческих договоров, поиск необходимой для головной организации информации, предоставление информации об организации партнерам и внешним пользователям).    

 Различие между филиалом  и представительством состоит  в более широких функциях первого  по сравнению со вторым.      

 Представительство осуществляет только юридические действия от имени общества: они сводятся к представлению и защите его интересов перед органами власти и управления, в коммерческих и некоммерческих организациях. Нарушением законодательства будет, например, являться следующий факт: представительство не только заключает договор от имени юридического лица, оформляет документы, но и принимает, отпускает товар потребителям, участвует в процессе производства и т.д.     

 Деятельность филиала состоит в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все функции юридического лица либо их часть.     

 Значит, если предполагается  только налаживать деловые контакты, заключать договоры с контрагентами,  рекламировать товар, работы, услуги  и представлять интересы компании, фирмы в регионе, то наиболее  приемлемым вариантом будет открытие представительства. Если же обособленное подразделение наряду с указанными задачами будет еще и осуществлять такие функции предприятия, как производство товаров, услуг, работ, то оно должно быть создано в форме филиала.    

 Иными словами, основное отличие представительства от филиала – отсутствие производственной деятельности.    

 Филиалы и представительства  не являются юридическими лицами, в связи с чем они:5     

- не могут быть  самостоятельными субъектами гражданских  правоотношений;    

- не обладают собственной  гражданской правосубъектностью  и правоспособностью;    

- представляют собой  части целого предприятия.    

 Недопонимание этих  особенностей правового статуса  приводит к тому, что на практике  встречается термин: «филиал на правах юридического лица». Юридически этот термин не имеет никакого смысла2, поскольку законом исключена возможность вхождения в состав юридического лица другого юридического лица.    

 Необходимое условие  для учреждения обособленного  подразделения — создание его за пределами места регистрации юридического лица.⁶

 

2.2. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ЛИКВИДАЦИИ ФИЛИАЛОВ  И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ ЮРИДИЧЕСКИХ  ЛИЦ 

 

 

     Решение  о создании филиала, представительства  принимается Советом  директоров, а при его отсутствии - общем собранием акционеров. В обоих случаях решение об учреждении обособленного подразделения принимается простым большинством голосов.    

 В ООО подобное  решение вправе принять только  общее собрание участников, не  менее чем 2/3 голосов (квалифицированным большинством голосов именно участников, а не лиц, присутствующих на собрании).    

 Однако Уставами  обществ может быть предусмотрен  другой порядок. Поэтому, прежде  всего, следует внимательно ознакомиться  с тем, как данная процедура  прописана в Уставе и не противоречит ли она действующему законодательству.    

 Филиалы и представительства  действуют на основании положений,  утверждаемых создавшим их юридическим  лицом. Это Положение утверждается  одновременно с принятием решения  о создании филиала или представительства. Оно является частью Устава.    

 Устав общества  должен содержать сведения обо  всех его филиалах и представительствах. При отсутствии уведомления регистрационного  органа о создании обособленных  подразделений эти положения  Устава не будут иметь юридической силы.    

 Для третьих лиц  указанные изменения при создании  либо упразднении обособленного  подразделения вступают в силу  с момента уведомления о таких  изменениях органа, осуществляющего  регистрацию юридических лиц.  Это значит, что при создании филиала или представительства лишь с момента уведомления регистрационного органа лица, имеющие определенные отношения с ним, могут исходить из того, что эта структура существует. И, наоборот, при его упразднении лица, имеющие дело с обособленным подразделением, вправе исходить из того, что он существует до момента такого уведомления.     

 Закон не оговаривает,  какие конкретные сведения должны  быть указаны в Уставе, поэтому  там достаточно упомянуть населенные  пункты, в которых создаются обособленные подразделения.    

 Исполнительный орган  (генеральный директор) общества  издает приказ о назначении  физического лица на должность  руководителя филиала или представительства.  С ним заключают трудовой договор,  на его имя выдают доверенность.     

 Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе не только по месту своего нахождения, но и по месту нахождения каждого обособленного подразделения. Отметим, что в положениях НК РФ обособленные подразделения рассматриваются в более широком смысле, чем в ГК РФ.6     

 Необходимо в десятидневный  срок уведомить налоговый орган  об изменении в уставных и  прочих учредительных документах  и о создании обособленных подразделений. В течение месяца после организации такого подразделения нужно обратиться в налоговые органы с заявлением о постановке на налоговый учет. За нарушение установленного срока подачи заявления до 90 дней взимается штраф 5 тыс. руб., за просрочку более 90 дней — 10 тыс. руб. При ведении деятельности без постановки на учет взыскивается штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате такой деятельности, но не менее 20 тыс. руб. Если же деятельность без постановки на учет велась более трех месяцев, то штраф составляет 20% от доходов. Налоговая ответственность может быть применена по местонахождению как головного общества, так и его обособленного подразделения.