Туристский договор

5. Зависимость порядка заключения  договора

Надо отметить, что  Федеральный закон «Об основах  туристской деятельности» порядок заключения договора (купли-продажи туристского продукта) ставит в зависимость от того, происходит ли формирование туристского продукта по конкретной заявке туриста, либо туристу продается уже сформированный туристский продукт, причем сформированный независимо от предварительного выражения воли этого туриста.

К примеру, если турист согласен купить туристский продукт, имеющийся  в наличии у туристической  фирмы, то для продажи туристского  продукта заключается договор в  одном порядке, а если турист желает купить такой туристский продукт, характеристики которого предлагаются им самим и для его продажи туристическая фирма должна сформировать этот туристский продукт, порядок заключения договора будет иным.

6. По поводу сформированного  туристского продукта

Если между туристом и туристической фирмой должна быть совершена сделка по поводу отчуждения сформированного туристского продукта, то применяется конструкция одной сделки, а именно заключается договор купли-продажи туристского продукта в обычном порядке, предусмотренном гражданским законодательством для заключения договоров. В соответствии с гражданским законодательством договор считается заключенным в момент получения акцепта лицом, направившим оферту, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Таким образом, договор  купли-продажи туристского продукта будет считаться заключенным  в момент получения акцепта, когда  между сторонами будут согласованы  все существенные условия такого договора. Существенные условия договора купли-продажи туристского продукта перечислены в статье 10 ФЗ «Об основах туристской деятельности». Договор купли-продажи туристского продукта должен быть заключен в письменной форме. ФЗ «Об основах туристской деятельности» признает акцептом выдачу туристской путевки туристу.

Думается, что публичной  офертой на продажу туристского  продукта может быть признано предложение  туристической фирмы в каталогах, на рекламных проспектах, а также  в сети Интернет, если такое предложение содержит все существенные условия в соответствии с законодательством о туристской деятельности. В таком случае, если оферта считается сделанной, то для заключения договора купли-продажи туристского продукта не хватает только ее акцепта.

Таким образом, туристическая фирма, выдавая туристу туристскую путевку, и турист, получая такую путевку, считаются заключившими договор купли-продажи туристского продукта, причем выдача туристской путевки подтверждает передачу туристической фирмой туристу туристского продукта.

Автор считает, что при  таком порядке заключения договора (предложение в рекламе и т.д., после чего выдача туристской путевки) ни коим образом не страдает письменная форма договора, то есть нет необходимости  составлять отдельный документ на бумаге и называть его «договором купли-продажи туристского продукта».

Ведь согласно гражданскому законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем  составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Таким образом, договор  не обязательно должен состоять из единого документа, вполне допустимо, чтобы оферта, содержащая все существенные условия договора, располагалась на одном документе (каталоге, на сайте в сети Интернет, в рекламном проспекте), а акцепт этой оферты на другом документе (на туристской путевке).

По поводу туристского  продукта, формирование которого будет производиться после запроса туриста. Если формирование туристского продукта будет производиться по запросу туриста, то есть если такой туристский продукт не указан в публичных офертах туристической фирмы, порядок заключения договора купли-продажи такого туристского продукта несколько усложняется.

В соответствии с ФЗ «Об  основах туристской деятельности»  для заключения такого договора необходимо, чтобы турист сделал заявку, в которой  были бы указаны все характеристики требуемого туристского продукта, а туристическая фирма такую заявку приняла. Закон называет такую заявку предварительным договором, то есть договором по которому стороны обязуются заключить в будущем договор купли-продажи туристского продукта. Представляется, что заключение основного договора купли-продажи туристского продукта ставится под условие возможности туристической фирмы такой туристский продукт сформировать и продать туристу.

Таким образом, договор  купли-продажи туристского продукта должен быть заключен сторонами  в случае, если туристическая фирма заявит о своей возможности сформировать и продать туристский продукт. Основной договор купли-продажи туристского продукта заключается в обычном порядке, предусмотренном гражданским законодательством для заключения договоров.

Иными словами, между  сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора купли-продажи туристского продукта (Закон об основах туристской деятельности) в письменной форме путем акцепта  оферты. Но не стоит забывать о туристской путевке, даже если акцепт (согласие) туриста на покупку туристского продукта содержится в иных документах, ибо в соответствии с законодательством о туристской деятельности туристская путевка также как и в первом случае является акцептом туриста на покупку туристского продукта, неотъемлемой частью договора купли-продажи туристского продукта, а также документом, подтверждающим факт передачи туристского продукта.

7. Туристский договор

По российскому закону о туристской деятельности договор  между туристом и турфирмой именуется договором розничной купли-продажи турпродукта (ст. 6), что противоречит ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, где данное соглашение названо договором оказания услуг по туристическому обслуживанию.

В российском законе предметом договора является туристский продукт, т.е. имущественное право на тур, предназначенное для реализации туристу. Тур, в свою очередь, определяется как комплекс услуг по размещению, перевозке, питанию туристов, экскурсионных услуг, а также услуг гидов- переводчиков и других услуг, предоставляемых в зависимости от целей путешествия.

В то же время, ст. 1212 (III часть) Гражданского кодекса Российской Федерации, косвенно определяет, что предметом  договора в сфере туристического обслуживания является оказание за общую цену услуг по перевозке и размещению (независимо от включения в общую цену стоимости других услуг).

Туризм, являясь сферой экономики, в полной мере воспринимает регулирующее воздействие норм различных  отраслей права: административного, экологического, страхового, таможенного, защиты прав потребителей и других, которые относятся к неопределенному кругу юридических и физических лиц. В этом ряду особое значение отводится гражданскому праву.

С принятием Гражданского кодекса Российской Федерации  (часть первая: введена в действие с 1 января 1995 г., часть вторая - с 1 марта 1996 г.) были устранены многочисленные наслоения и противоречия в прежнем законодательстве, созданы механизмы защиты экономических и личных прав граждан, определены основные права и обязанности предпринимателей, установлены правила имущественного оборота. Своими нормами Гражданский кодекс охватывает и сферу туризма.

Хотя отношения, возникающие  при реализации прав граждан РФ, иностранных граждан и лиц  без гражданства на отдых, свободу передвижения и иных прав при совершении путешествий, регулируются Федеральным законом от 24 ноября 1996 г. «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», практика оказания туристских услуг неизбежно сталкивается с применением гражданского законодательства.

Обязательственные правоотношения между фирмой и туристом возникают  на основе договора как юридического факта, направленного на установление гражданских прав и обязанностей сторон. И здесь встает вопрос - какой  вид договора из перечисленных в ГК РФ следует заключать на рынке туристских услуг?

Обратимся к закону. Статья 128 ГК рассматривает услуги как один из объектов гражданских прав, а  статьи 779-783, объединенные в главу 39 ГК, посвящены договору возмездного  оказания услуг. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК). Далее в этой статье говорится, что правила главы 39 ГК «применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных...». Казалось бы, имеется прямое указание закона о виде договора по туристскому обслуживанию. Это должен быть договор возмездного оказания услуг.

При этом туристские услуги будут оказываться чаще всего  не тем, кто реализовал туристскую путевку (турагент), а туристской организацией, непосредственно предоставляющей  услуги по проживанию, питанию, транспортные и другие услуги, т.е. третьим лицом. Такая возможность закреплена в ст. 780 ГК, если об этом будет указано в самом договоре между турагентом и туристом. О возможности исполнения обязательств третьим лицом говорится также в ст. 313 ГК: «Исполнение обязательств может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично».

Однако в Федеральном законе «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», принятом после вступления в силу части второй Гражданского кодекса, за основу был взят договор купли-продажи, являющийся наиболее распространенным видом договора, применяемого в имущественном обороте. Семь видов договоров купли-продажи описаны в статьях 45 4» 5 66 ГК.

По договору купли-продажи, указывается в статье 454 ГК, одна сторона (продавец) обязана передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Для договора купли-продажи  наименование и количество реализуемых  товаров являются предметом договора, т.е. его существенным условием (ст. 43 2 ГК), обеспечивающим действительность договора. Поэтому туристская услуга вряд ли может быть равнозначной законодательному термину «вещь (товар)» и признана как предмет рассматриваемого вида договора.

В ст. 421 ГК граждане и  юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре.

Приведенная норма ГК дает основание считать, что договоры на реализацию туристского продукта являются, по существу, смешанными договорами. В них содержится значительная доля признаков договора возмездного оказания услуг (в ст.779 ГК конкретно указано: «туристическое обслуживание»), а также признаков договора розничной купли-продажи, где в соответствии со ст.492 ГК продавец, осуществляющий предприниматель скую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Кроме того, содержание ст. 10 Закона об основах туристской деятельности, в которой предлагается в общем непростая структура договора, указывает на то, что договор на реализацию туристского продукта является смешанным договором.

7.1 Ответственность  Продавца

В соответствии с ГК РФ должник отвечает за неисполнение, либо ненадлежащее исполнение обязательства, возникшего из договора, в виде возмещения убытков, причиненных таким неисполнением, либо ненадлежащим исполнением. Причем ответственность наступает в случае виновного неисполнения, либо ненадлежащего исполнения, за исключением случаев, когда в соответствии с законом или договором ответственность наступает независимо от вины лица, нарушившего обязательство. В соответствии с ГК РФ лицо отвечает за нарушение обязательства независимо от наличия вины, если такое обязательство связано с ведением предпринимательской деятельности. Туристические фирмы, как правило, при продаже туристских продуктов осуществляют предпринимательскую деятельность (в целях извлечения прибыли). Таким образом, туристическая фирма отвечает за нарушение обязательств, возникших из договора купли-продажи, в любом случае, кроме нарушения вследствие наступления обстоятельств непреодолимой силы.

А какие обязательства  возникают у туристической фирмы  при заключении договора купли-продажи туристского продукта? Основное обязательство одно – передача туристского продукта (товара) надлежащего качества. Как было указано выше передача туристского продукта подтверждается выдачей туристской путевки туристу. Соответственно, обязательство передать туристский продукт считается исполненным, если туристу была выдана туристская путевка. А надлежащего ли качества был передан туристский продукт? По общему правилу, установленному статьей 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Возвращаясь к специфике  туристского продукта, как комплекса  прав требования, необходимо также  уяснить какие же все-таки недостатки туристского продукта вызовут ответственность туристической фирмы, как продавца. Если суть туристского продукта, как товара, заключается в наборе прав требования, то товар с недостатками в данном случае, это туристский продукт, в котором какие-либо из прав требования при передаче продукта туристу являются недействительными.

Автор относит к недействительным правам требования, в том числе  права требования, которые могут  возникнуть в будущем, но после исполнения соответствующих обязательств первоначальным кредитором, передающим туристу такие права требования (туристической фирмой), в случае их отсутствия по причине неисполнения соответствующего обязательства первоначальным кредитором.