Понятие, особенности и виды источников международного частного права

Введение

 

Общепринято считать, что проблема источников права вообще и отдельных его отраслей изучена достаточно подробно. Однако в отношении источников международного частного права ведутся постоянные диспуты и обсуждаются пока неясные вопросы: двойственной природы источников, значения национального права и международных договоров как источников международного частного права и др. Поэтому к вопросу источников международного частного права приходится возвращаться постоянно, осмысливать практическую ценность этой правовой категории. Попутно заметим, что изменения правовой, политической и общественно-экономической систем, их закрепление в Конституции Российской Федерации отнюдь не облегчает, а усложняет пересмотр теоретических положений, связанных с источниками коллизионного регулирования. Изучение источников МЧП усугубляется также отсутствием критических комментариев правовой связи принятого 26 ноября 2001 г. раздела V1 ч. 3. Гражданского кодекса России «Международное частное право» с Конституцией как основным источником этой своеобразной отрасли права, регулирующей отношения, осложненные иностранным элементом. Как писал последний из статуариев ХVIII в. французский адвокат Бальнуа, «этот отдел юриспруденции труден, но прекрасен; я с тем большим удовольствием отдаюсь работе в нем, что предпочитаю работать над предметом мало известным и столь важным, чем пережевывать предметы, сто раз рассмотренные и сто раз углубленные другими писателями».  Действительно, изучение источников отечественного коллизионного права, содержащих нормы, способные определять компетентный национальный правопорядок в случае, если отношение связано с несколькими правопорядками одновременно, дело сложное и трудное, но необходимое и возможное1.

 

Источники закрепляют основные начала любой отрасли права. Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помощью, так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в соответствующем случае.

В своей работе я рассмотрю источники международного частного права. Источниками называются те нормы, которые закрепляют международные правовые отношения.

В мировой практике, к источникам относят нормативно-правовой акт, юридический прецедент и правовой обычай.

Международное частное право регулирует две основные группы отношений. Первая — это экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные связи в той части, которая касается международного частного права.

Вторая — это имущественные, трудовые, семейные и иные отношения с участием иностранных граждан. И в области публичного международного права, и в области международного частного права необходим более полный учет общечеловеческих интересов и интересов личности как таковой.

Цель данной работы: изучить особенности источников международного частного права.

Задачи: 1. Рассмотреть особенности и виды источников международного частного права;

2. Изучить международный договор, как источник международного частного права;

3. Рассмотреть внутреннее законодательство, как источник международного частного права;

4. Изучить обычаи, как источник международного частного права;

5. Рассмотреть судебную  и арбитражную практику международного частного права.

Источники международного частного права, нашли свое отражение в работах, Н.В. Сильченко, М.М. Богуславского, Г.К. Дмитриева, С.Л. Зивса, В.П. Звеков и других ученых.

 

1. Понятие, особенности и виды источников международного частного права

 

Под источником права понимают форму, в которой выражена правовая норма.

Источниками международного частного права являются акты компетентных органов, устанавливающие или санкционирующие нормы международного частного права.

Основными видами источников международного частного права являются:

• международно-правовой договор;

• внутреннее законодательство;

• обычай;

• судебная, арбитражная практика;

Особенностями источников международного частного права являются:

• множественность источников;

• несистематизированность;

• возможность применения иностранного законодательства.

По методу правового регулирования все источники можно подразделить на две группы: материальное право и коллизионное право.

В качестве отличительной особенности некоторые ученые называют двойственный характер источников международного частного права. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой, нормы законодательства и судебная практика отдельных государств, применяемые в них обычаи. В первом случае говорят о международном регулировании, имея в виду, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах, а во втором – о внутригосударственном регулировании2.

Но, возражают другие, международно-правовая норма применяется к соответствующим отношениям только в результате ее трансформации, то есть преобразования в норму внутригосударственного права. Трансформация осуществляется путем ратификации, присоединения: в результате трансформации международный договор действует как национально-правовой акт. Это снимает проблему «двойственности» источников международного частного права (Г. Дмитриева).

М. Богуславский отмечает, что и после трансформации нормы международных договоров сохраняют автономный характер по отношению ко всей системе права данной страны в целом. Поэтому в особом, условном смысле следует говорить о двойственности источников международного частного права.

 

2. Международные договоры, как источник международного частного права

 

Международные договоры представляют собой соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных разновидностей общественных отношений.

В современном мире нормативно-правовое регулирование взаимоотношений субъектов различной государственной принадлежности уже не может осуществляться исключительно посредством национального законодательства отдельных стран в силу его разрозненности и противоречивости. Все более важное значение в этом процессе придается международным договорам, содержащим нормативные предписания унифицированного характера, специфика подобных соглашений состоит прежде всего в том, что, будучи результатом согласования волеизъявлений властных образований — государств, они, как правило, содержат правила поведения, которые напрямую адресуются участникам международных немежгосударственных невластных отношений (например, физическим или юридическим лицам). Поэтому многие международно-правовые источники МЧП способны, наряду с актами внутригосударственного права, выступать в качестве непосредственных источников юридических прав и обязанностей субъектов конкретных правоотношений.

Характерной особенностью процесса современного международного правотворчества является тенденция расширения участия в нем международных межправительственных организаций (ММПО).

Одной из старейших международных организаций, занимающихся разработкой проектов соглашений в области международного частного права, является Гаагская конференция по международному частному праву (ГКМЧП). Ее первая сессия была проведена в 1893 г. в Гааге по инициативе правительства Нидерландов. Многие годы эта организация не имела постоянной основы функционирования и созывалась от случая к случаю по предложению различных государств3.

Значительную работу в области международно-правовой кодификации МЧП проводит также Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), основанный в 1926 г. в Риме. В его работе принимают участие более 50 государств мира, включая Россию. Целями Института являются изучение путей гармонизации и согласования частного права групп государств или отдельных стран, разработка его единообразных норм.

Одной из целей деятельности другого международного институционного органа — Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) — является разработка проектов международных конвенций и типовых законов в области права международной торговли, коммерческого' арбитража и платежей, международных перевозок. К настоящему времени этим органом было принято несколько важнейших международно-правовых документов в данной области. Комиссия была учреждена на основе резолюции Генеральной Ассамблеи, ООН 2205 (XXI) от 17 декабря 1966 г. Она состоит из 36 членов, которые избираются Ассамблеей на шестилетний срок. Проекты документов, разрабатываемых Комиссией, принимаются либо на созываемых Генеральной Ассамблеей ООН конференциях, либо непосредственно на ее пленарных заседаниях.

Международные договоры, разрабатываемые указанными выше, а также некоторыми другими международными организациям, носят универсальный характер и рассчитаны на широкое применение. Однако серьезным препятствием на пути их всеобщего признания и распространения продолжают оставаться как значительные расхождения во взглядах на доктрину и практику международного частного права, существующие в странах англосаксонской и континентальной правовых систем, так и нежелание многих государств мира отказываться от применения собственных национально-правовых актов в пользу унифицированных норм международных договоров.

 

3. Внутреннее законодательство, как источник международного частного права

 

 

В современном мире существуют два основных подхода к проблеме регулирования международных немежгосударственных невластных отношений на уровне национального законодательства. Для первого из них характерно закрепление норм международного частного права в многочисленных отраслевых законах и подзаконных актах внутреннего права. Специфика второго состоит в принятии государством специальных кодификационных законодательных актов по вопросам Международного частного права4.

Внутреннее законодательство — это один из основных источников МЧП в России. Прежде чем перейти к обзору этого законодательства, необходимо обратить внимание на то, что Россия — это федеративное государство.

Согласно Конституции РФ, в ведении РФ находятся, в частности, валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя политика, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право.

В совместном ведении РФ и ее субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.

Особое значение для МЧП имеют положения Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства

Давая характеристику внутреннего законодательства как источника МЧП, необходимо обратить внимание на то, что в России не принимался специальный закон по вопросам МЧП, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет:

Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и также законы, которые носят комплексный характер.

Закон РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле»;

Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»;

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»;

Федеральный закон от 24 июля 2002 г. «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (вступил в силу с 27 января 2003 г.).

Особенно подробное регулирование в области МЧП содержится в разделе VI ГК РФ. Хотя раздел VI называется «МЧП», в нем содержатся лишь те нормы, которые относятся непосредственно к отношениям, регулируемым ГК РФ, причем в основном только коллизионные нормы и нормы об их применении, а не материально-правовые нормы, входящие в состав МЧП.

 

4. Обычаи, как источник международного частного права

 

Одним из источников современного международного частного права является правовой обычай. Он представляет собой сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными государственными органами признается юридически обязательный характер. К числу основных признаков, которым должна соответствовать практика, составляющая содержание обычая, обычно относят: продолжительность ее существования, постоянность и однородность соблюдения, определенность, не противоречие публичному порядку.

Нормативные положения международно-правовых и национальных обычаев будут являться обязательными для субъектов правоотношений только в том случае, если они в какой-либо форме признаны соответствующим государством. Такое санкционирование применения практики в качестве юридически обязательного правила поведения, которое в доктрине обозначается термином opinio juris, является необходимым условием возникновения и существования самого обычая формой внешнего выражения opinio juris может, в частности, служить признание неписаных правил поведения в качестве обычных норм права в решениях судов или официальных заявлениях (коммюнике, декларациях, меморандумах и др.) государственных органов и их должностных лиц.

Помимо обычаев, имеющих нормативно-правовой характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в доктрине и практике выделяются еще так называемые обыкновения (торговые обычаи или обычаи делового оборота), играющие особенно большую роль при регулировании отношений сторон по торговым сделкам. Пункт 1 ст. 5 Гражданского Кодекса РФ определяет обычаи делового оборота как «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Как указывается в п. 3 ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г., «во всех случаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке»5.