Понятия и условия заключения договора

 

Возмездные и безвозмездные  договоры.

Указанные договоры различаются  в зависимости от опосредуемого  договором характера перемещения  материальных благ. Возмездным признается договор, по которому имущественное  предоставление одной стороны обуславливает  встречное имущественное предоставление от другой стороны.

Если сторона по договору обязуется исполнить свои обязанности без какого – либо встречного предоставления, имеющего имущественный характер, то такой договор является безвозмездный.

 В безвозмездном договоре  имущественное предоставление производится  только одной стороной без  получения встречного имущественного  предоставления от другой стороны.  Так, договор купли-продажи –  это возмездный договор, который,  в принципе, безвозмездным быть  не может. Договор дарения,  наоборот, по своей юридической  природе – безвозмездный договор,  который, в принципе, не может  быть возмездным.

Некоторые же договоры могут  быть как возмездными, так и безвозмездными. Например, договор поручения может  быть и возмездным, если поверенный получает вознаграждение за оказанные  услуги, и безвозмездным, если такое  вознаграждение не выплачивается (п.3 ст. 384 ГК РК).

Большинство договоров носят  возмездный характер, что соответствует  природе общественных отношений, регулируемых гражданским правом, По этой же причине  п. 3 ст. 384 ГК РК устанавливает, что договор  предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или  существа договора не вытекает иное.

 

Свободные и обязательные договоры.

По основаниям заключения все договоры делятся на свободные  и обязательные. Свободные – это  такие договоры, заключение которых  всецело зависит от усмотрения сторон. Заключение же обязательных договоров, как это следует из самого их названия, является обязательным для одной  или обеих сторон. Большинство  договоров носит свободный характер. Они заключаются по желанию обеих  сторон, что вполне соответствует  потребностям развития рыночной экономики. Однако в условиях экономически развитого  общества встречаются и обязательные договоры. Обязанность заключения договора может вытекать из самого нормативного акта.

Среди обязательных договоров  особое значение имеют публичные  договоры. Впервые в нашем законодательстве публичный договор был предусмотрен статьей 387 ГК РК. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Публичный договор характеризуется  следующими признаками:

1.  Обязательным участником  публичного договора публичного  договора является коммерческая  организация.

2.  Указанная коммерческая  организация должна осуществлять  деятельность по продаже товаров,  выполнению работ или оказанию  услуг.

3.  Данная деятельность  должна осуществляться коммерческой  организацией в отношении каждого,  кто к ней обратится.

4.  Предметом договора  должно быть осуществление коммерческой  организацией деятельности.

При отсутствии хотя бы одного из указанных признаков договор  не является публичным и рассматривается  как свободный договор. Так, если предприятие розничной торговли заключает с гражданином договор  купли – продажи канцелярских товаров, которыми торгует это предприятие, то данный договор является публичным. Если же предприятие розничной торговли заключает договор с другим предприятием о продаже последнему излишнего  торгового оборудования, то это –  свободный договор, поскольку его  предметом не является деятельность коммерческой организации по продаже  товаров, осуществляемая в отношении  каждого, кто к ней обратился.

 

Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения.

Договором присоединения  признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и  могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения  к предложенному договору в целом. (ст. 389 ГК РК)

       Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

       При наличии обстоятельств, предусмотренных в п. 2 статьи 389, требование о расторжении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

       Договор присоединения отличается от других видов договоров процедурой его заключения. Если обычный договор заключается путем обмена письмами, согласования условий договора, то условия договора присоединения вырабатыва-1отся одной стороной и определяются в стандартных формах (бланк, формуляр и т.п.). Другая сторона не может вносить в договор никаких изменений. Если она это сделает, договор перестает быть договором присоединения и превращается в обычный договор.

       Договоры присоединения получили распространение в различных сферах экономики. Можно назвать, например, договоры о пользовании электрической и тепловой энергией, газом и другими услугами коммунальных предприятий, договоры с транспортными организациями.

       Многие публичные договоры выступают одновременно и договорами присоединения. Например, ателье проката, заключая договор проката, выступает стороной в публичном договоре. В то же время при заключении договора ателье проката представляет клиенту бланк договора, в котором перечислены условия договора. Клиенту остается подписать договор, ничего к нему не добавляя. Но если клиент захочет внести изменения, договор превращается в обычный.

       Пункт второй комментируемой статьи направлена защиту стороны, присоединяющейся к договору. Она имеет право на расторжение договора, если условия договора для нее явно обременительны. Обременительность условий определяется в соответствии с разумно понимаемыми интересами этой стороны (ст. 8 ГК РК). Например, в договоре присоединения установлено, что присоединившаяся сторона не имеет права на расторжение договора или на обращение в суд, или что сторона, составившая договор, освобождается от ответственности за любые нарушения обязанностей по договору.

       Исключение из этого правила сделано для случаев, когда присоединившаяся сторона сама занимается предпринимательской деятельностью, с осуществлением которой связано присоединение к договору. Предприниматель может добиться удовлетворения иска о расторжении договора, только если он не знал и не должен был знать, на каких условиях он заключил договор. Доказать это весьма трудно, если не невозможно.

       Типичным примером договоров присоединения являются договоры, заключаемые трастовыми компаниями "Смагулов и К", "Еврошопинг" и другие. Вкладчику предлагается подписать договор, разработанный самой компанией, не меняя в нем ни одного пункта.

 

 

 

Глава 2. Изменение и расторжение договора

 

      Изменение договора означает, что при сохранении его силы в целом то или иное условие либо некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных обязанностей, формулируются по-новому, по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально при заключении договора.

      Расторжение  договора всегда приводит к  досрочному его прекращению.

      Изменение  и расторжение договора возможны  по соглашению сторон, если иное  не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законодательными актами  и договором.

      По требованию  одной из сторон договор может  быть изменен или расторгнут  по решению суда только:

      1) при существенном  нарушении договора другой стороной;

      2) в иных  случаях, предусмотренных настоящим  Кодексом, другими законодательными  актами или договором.

      Существенным  признается нарушение договора  одной из сторон, которое влечет  для другой стороны такой ущерб,  что она в значительной степени  лишается того, на что была  вправе рассчитывать при заключении  договора.

      Договор  считается измененным или расторгнутым  в случае одностороннего отказа  от исполнения договора (отказа  от договора) соответственно частично  или полностью (статья 404 ГК РК).

      Под изменением  договора понимается трансформация  одного или нескольких его  условий, составляющих содержание  договора.

      Под расторжением  договора понимается досрочное  прекращение не исполненного  полностью или частично договора  по основаниям, не предусмотренным  ст.ст. 367-377 ГК РК.

      Различаются  три варианта изменения и расторжения  договора:

     1) по соглашению  сторон;

     2) по решению  суда;

     3) в результате  одностороннего отказа от исполнения  договора полностью или частично.

      Соглашение  сторон является нормальным и  наиболее приемлемым способом  изменения и расторжения договора, вытекающим из принципа свободы  договора. Все остальные способы  изменения и расторжения договора (в судебном порядке, односторонний  отказ от исполнения) могут применяться  только в случаях, предусмотренных  ГК РК, другими законодательными  актами и договором.

      По решению  суда расторжение договора производится  по требованию одной из сторон. В статье приведено два основания  для расторжения договора. Одно  из них - существенное нарушение  договора, то есть нарушение, которое  влечет для другой стороны  такой ущерб, что она в значительной  степени лишается того, на что  была вправе рассчитывать при  заключении договора. Например, заказчик  рассчитывал при заключении договора на своевременное и качественное завершение объекта строительства, однако подрядчик ведет строительные работы с грубыми отступлениями от договора.

      Для отдельных  видов договоров законодательством  устанавливаются конкретные нарушения,  которые признаются существенными.  Например, для договора поставки  устанавливается, что нарушения  договора предполагаются существенными  в случаях поставки товара  ненадлежащего качества, неоднократного  нарушения сроков поставки, неоднократного  нарушения сроков оплаты товаров  и т.д.

      Второй  случай - это предоставляемая возможность  установления таких случаев ГК, другими законодательными актами  или договором.

      В качестве  примера можно привести п. 2 ст. 389 ГК РК в котором закрепляется право присоединившейся стороны потребовать расторжения договора присоединения, если в нем формулируются условия договора в ущерб присоединившейся стороне (см. комментарий).

      Из других  законодательных актов можно  отметить, например, Закон "О жилищных  отношениях" от 16 апреля 1997 г., в ст. 103 которого закрепляется, что договор  найма жилища из государственного  жилищного фонда может быть расторгнут по требованию наймодателя лишь по основаниям, установленным этим законом (если дом подлежит сносу, если наниматель систематически разрушает или портит жилище и т.п.).

      Редакция  п. 3 комментируемой статьи изменена  Законом РК от2 марта 1998 года с тем, чтобы ясно было видно, что односторонний отказ от исполнения договора (отказ от договора) является одним из способов изменения и расторжения договора.

 

      Порядок  изменения и расторжения договора.

      Соглашение  об изменении и расторжении  договора совершается в той  же форме, что и договор,  если из  законодательства, договора  или обычаев делового оборота  не вытекает иное.

      Требование  об изменении или расторжении  договора может быть заявлено  стороной в суд только после  получения отказа другой стороны  на предложение изменить или  расторгнуть договор либо неполучения  ответа в срок, указанный в  предложении или установленный  законодательством либо договором,  а при его отсутствии - в тридцатидневный  срок.

      В п.1 статьи 402 ГК РК устанавливается общее  правило о необходимости соблюдения  при изменении и расторжении  той же формы, что и при  заключении договора. При наличии  письменной формы изменение и  расторжение договора оформляется  (так же, как при заключении) или  путем составления отдельного  документа, или путем обмена  письмами, телеграммами, факсами, электронными  сообщениями и т.п.

      Это общее  правило является диспозитивным.  Например, стороны, заключив договор  в простой письменной форме,  могут договором закрепить, что  расторжение договора должно  быть нотариально оформлено.

      При изменении  или расторжении договора в  судебном порядке вопрос о  форме не стоит, однако закреплен  определенный порядок изменения  и расторжения. Перед обращением  в суд стороны должны пройти  процедуру предварительного урегулирования  разногласий. Тридцатидневный срок  для ответа на предложение  другой стороны установлен в  комментируемой статье на случай, если другой срок не указан  в предложении или не установлен  законодательством либо договором.