Юридический анализ преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности, сопряжённые с насилием или угрозой его при

Итак, какую же из приведенных  выше позиций следует признавать правильной? Если с медицинской точки зрения под половым сношением понимается физиологический акт, участниками которого являются лица разного пола, состоящий в соединении (контакте) мужских и женских половых органов,5 то действия, направленные на удовлетворение половой потребности в иной форме, в том числе и действия, имитирующие половой акт, не только не считаются половым сношением в буквальном смысле этого слова, но и отличаются от него по своей физиологической природе, так как в этих случаях исключается возможность дефлорации и наступления беременности, выступающих естественным следствием полового сношения. И, если раньше объединение под термином «половое сношение» всех форм сексуального общения между людьми еще как то можно объяснить в связи с отсутствием специальных норм, предусматривающих уголовную ответственность за совершение иных насильственных сексуальных действий, кроме изнасилования, то в настоящий период такое расширенное толкование «полового сношения» является, чуть ли не верхом юридической безграмотности или нежелания вносить соответствующие изменения в юридическую науку в связи с возникшими и уже закрепившимися в ней тенденциями.

Таким образом, определять мужеложство  как половое сношение мужчины  с мужчиной изначально не верно, но и приведенная выше расшифровка  понятия мужеложства, даваемая Шишовым  О. Ф., Шаргородским М.Д., Осиповым П.П., на мой взгляд, также не лишена недостатков, так как недостаточно четко характеризует  саму его сущность. Поэтому, думаю, будет  правильнее считать, что мужеложство (педерастия) – это одна из форм мужского гомосексуализма, которая заключается  в удовлетворении половой потребности, достигаемом путем введения полового члена одного партнера в задний проход (прямую кишку) другого партнера. В  свою очередь, насильственное мужеложство  – это одна из форм мужского гомосексуализма, которая заключается в удовлетворении половой потребности вопреки  воле и желанию потерпевшего, достигаемом  посредством применения насилия  или угрозы, либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего, путем введения полового члена одного партнера в задний проход (прямую кишку) другого партнера.

Некоторые ученые (Шалаев Н.Г., Яковлев Я.М. и др.) высказывают мнение о том, что под мужеложством подразумевается не только одна форма удовлетворения половой потребности путем введения полового члена одного партнера в задний проход другого, а именно per anum, но и другие виды гомосексуального полового удовлетворения между мужчинами, в частности имеется в виду peros.1 Подобное толкование мужеложства, но несколько иного плана, уже имело место в истории нашего уголовного законодательства. Например, в декрете Азербайджанского Центрального Исполнительного комитета от 23 февраля 1924 года, внесшего соответствующее изменение в статью 167 со значком 1 Уголовного кодекса Азербайджанской ССР 1922 года, под мужеложством понималось противо-естественное совокупление с лицами обоего пола2 (как видно, такое широкое толкование понятия мужеложства включало в себя, помимо всего прочего, еще и удовлетворение половой страсти с женщиной путем отличным от естественного полового сношения). Думаю, что с подобным мнением соглашаться не стоит. Так, еще в самом начале ХХ века, протестуя против мнения Правительствующего сената о возможности рассмотрения мужеложства как в форме per os мужчине, так и в форме per anum и per os в отношении мужчины к женщине, профессор Белогриц–Котляровский абсолютно верно заметил, что такое толкование противоречит даже самой этиологии слова «мужеложство».3 Кроме того, ст. 132 УК РФ специально предусматривает действия per os в рассматриваемом выше ключе, которые включены в понятие иных действий сексуального характера.

Другим видом насильственных действий сексуального характера является лесбиянство. Лесбиянство, как уже  отмечалось выше, представляет собой  женский гомосексуализм (другое название сафизм, трибадия), который охватывает самые разнообразные действия женщины с женщиной, направленные на удовлетворение половой страсти (например, путем соприкосновения их половых органов, а также иные любострастные действия, совершаемые руками и другими органами и частями тела, в том числе мастурбация). Некоторые ученые (например, Даниэльбек Б.В.) по существу приравнивают это деяние к развратным действиям, особым видом которых они являются. Думаю, что это не противоречит действительности.

Что же касается насильственного  лесбиянства, то под ним, соответственно, следует понимать женский гомосексуализм, который заключается в удовлетворении половой страсти вопреки воле и желанию потерпевшей путем  совершения разнообразных сексуальных  действий женщины с женщиной, сопряженных  с насилием или угрозой его  применения к потерпевшей или  другим лицам, либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей.

Все другие способы удовлетворения половой страсти между разнополыми  и однополыми партнерами, включая  акты per anum мужчины с женщиной и акты per os как мужчины с мужчиной, так и мужчины с женщиной, а также совокупление мужчины с женщиной в естественной форме под принуждением со стороны женщины, относятся к «иным действиям сексуального характера». При этом для привлечения их к уголовной ответственности необходимо, чтобы ими были совершены действия с применением насилия или угрозы к потерпевшему лицу или другим лицам, либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего лица. Такие действия могут носить следующий характер: в ноябре 1991г. в подъезде дома Тихонов с применением физической силы и угроз раздел ранее незнакомую гражданку Ситнову и, желая удовлетворить половую страсть, в течение 15 – 20 минут касался половым членом обнаженных частей тела потерпевшей. После появления в подъезде незнакомых мужчин он с места происшествия скрылся.1

Другими словами, иные насильственные действия сексуального характера можно  рассматривать и как насильственные развратные действия. Это позволяет  разрешить одну из существовавших ранее  проблем назначения наказания за совершение развратных действий с применением  насилия. Законодатель предусматривал наступление уголовной ответственности  только за совершение развратных действий в отношении несовершеннолетних, а насильственные развратные действия в отношении взрослых лиц квалифицировались  как хулиганство или оскорбление  с назначением более мягкого  наказания.

Думаю, что при рассмотрении данной категории насильственных действий сексуального характера особо следует  остановиться на отнесении к ним  случаев садизма и мазохизма  при их насильственном совершении. Обоснованно будет такое включение  садо–мазохистских действий в состав иных действий сексуального характера или нет? На мой взгляд, вполне обоснованно. Поскольку под садизмом понимается причинение боли лицу, с которым субъект вступает в интимное общение, следовательно, садист испытывает наслаждение при виде мучений своей или чужой жертвы, и в случае, если такое наслаждение носит сексуальный характер или если у человека половое возбуждение наступает только после садистских манипуляций, то при насильственном (то есть против воли и желания потерпевшего лица) совершении садистских действий (например, хлыстание кнутом, укалывание половых органов жертвы и т. д.), даже без последующего совершения тех или иных сексуальных актов per os или per anum в любых их проявлениях, такие действия должны подпадать под квалификацию насильственного совершения иных действий сексуального характера с определением наказания в соответствии с положениями ст. 132 УК РФ, а в случае причинения умышленного тяжкого вреда здоровью потерпевшего лица еще и по ст. 111 УК РФ.

То же самое можно сказать  и в отношении случаев мазохизма. Мазохизм – это удовлетворение половой  страсти, достигаемое при испытывании лицом физических или моральных страданий, причиняемых сексуальным партнером. Такие страдания могут быть причинены посредством избиения, сечения плетьми, совершением иных унижающих достоинство действий (плевание, подпаливание половых органов и т. п.). Таким образом, в случае, если лицо, совершающее указанные унижающие действия, носящие сексуальный оттенок, в отношении другого лица (в данном случае виновного), действует принудительно, то есть не желает их совершения, но под насильственным воздействием того же виновного вынуждено их совершать, действия виновного мазохиста также должны квалифицироваться как иные насильственные действия сексуального характера.

В диспозиции ст. 132 УК РФ речь идет и о потерпевшем, и о потерпевшей, поэтому следует признать, что  жертвой насильственных действий сексуального характера может быть как мужчина, так и женщина, причем ни их возраст, ни социальный статус, ни моральный  облик, ни имевшее место провоцирующее  поведение перед совершением  насильственных сексуальных действий, ни отношение к насильнику для  признания его действий насильственными  действиями сексуального характера значения не имеют.

Так, совершенно не исключается  уголовная ответственность за совершение насильственных действий с проституткой или лицом мужского пола, торгующим  своим телом, сожительницей или  сожителем, женой или мужем. В  российской уголовной науке были случаи, когда вопрос о возможности  совершения изнасилования мужем  своей жены решался отрицательно, а при наличии ранее статьи, аналогичной современной ст. 132 УК РФ, соответственно точно также решался  бы данный вопрос и в отношении  жены, совершившей насильственные сексуальные  действия над мужем. В этой связи  профессор Фойницкий писал: «Предметом изнасилования не может быть собственная жена виновного и даже женщина, с которой он состоит в продолжающейся половой связи; если совокупление с такой женщиной достигнуто путем насилия, то возможна ответственность лишь за последнее»1, то есть, видимо, имеется в виду за фактически причиненный самим насильником вред здоровью потерпевшего лица. К счастью, в современной науке уголовного права решение указанного вопроса не вызывает сомнения и однозначно трактуется относительно того, что половые отношения должны основываться на обоюдном согласии партнеров, в том числе и зарегистрировавших свой брак в органах загса, а, следовательно, жена может быть объектом изнасилования или совершения насильственных действий сексуального характера со стороны своего мужа, а муж объектом насильственных сексуальных действий со стороны жены. Следует только особо иметь в виду, что характер личных взаимоотношений между бывшими партнерами, ставшими при определенных условиях на место потерпевшего и виновного, как, впрочем, и между лицами, ранее не состоявшими в близких отношениях, должен тщательно исследоваться следственными органами и судом при расследовании и рассмотрении дел о насильственных сексуальных действиях для того, чтобы совершенно определенно установить, были ли сексуальные действия насильственными или все–таки по существу имел место быть добровольный половой акт!

Исполнителем насильственных действий сексуального характера могут  признаваться как мужчина, так и  женщина, достигшие четырнадцати лет. Что же касается возраста потерпевших от насильственных действий сексуального характера, то объектом полового влечения преступника могут быть люди любого возраста, но среди них особо следует отметить значительный удельный вес несовершеннолетних.

1.2 Состояние, структура,  динамика развития преступлений  против половой неприкосновенности  и личной половой свободы личности, сопряжённые с насилием или  угрозой его применения

К насильственным сексуальным  преступлениям относятся изнасилование  и насильственные действия сексуального характера, ответственность за которые  предусмотрена соответственно ст. 131 и ст. 132 УК РФ.

При характеристике изменений  преступности в России, помимо сведений о преступлениях против жизни  и здоровья, принято приводить  данные о количестве лишь зарегистрированных изнасилований, которое с 2003 г. постепенно снижается. Это, однако, дает неверное представление о действительном состоянии и динамике всей насильственной сексуальной преступности. При сложении числа зарегистрированных изнасилований и НДСХ оказывается, что динамика совокупности таких преступлений почти не меняется – за период 2003-2008 г. прирост составил 0,3%1 (см. табл. 1).

Таблица № 1.

Основные показатели насильственной сексуальной преступности

Сложение указанных показателей  имеет смысл еще и потому, что  в связи с появлением в УК РФ статьи 132 произошел определенный «отток»  изнасилований, совершенных в так  называемой извращенной форме, которые  охватывались ранее ст. 117 УК РСФСР, в категорию насильственных действий сексуального характера. Вместе с тем, нужно учитывать, что, зачастую, действия виновного, подпадающие под действие сразу двух статей УК РФ – 131 и 132 (преступление, в котором естественный половой акт сочетается с анальным или оральным сношением), по ранее действовавшему УК РСФСР преследовались по одной лишь ст. 117 «Изнасилование», а потому ныне такая своего рода «раздвоенная» квалификация преступных действий, последовательно совершенных лицом в том же месте в отношении той же самой потерпевшей, ведет, возможно, к некоторому искусственному увеличению с статистике числа насильственных сексуальных преступлений.

Раскрываемость насильственных сексуальных преступлений, судя по данным статистики, заметно выше среднего показателя раскрываемости преступлений в целом, составившего в 2008 г. 62,5%. При  этом раскрываемость насильственных действий сексуального характера (в 2008 г. – 87%) ежегодно чуть выше раскрываемости изнасилований (в 2008 г. – 83%), хотя в 2003-2008 г. раскрываемость и тех и других преступлений сократилась на 5% (при сокращении раскрываемости преступлений в целом за этот период на 13 %).

Неблагоприятная тенденция  прослеживается и в динамике количества преступлений, предусмотренных ст. 132 УК, следствие по которым приостанавливается за нерозыском или неустановлением виновного (см. табл.2). С 2003 по 2008 г. их число почти удвоилось при том, что число приостановленных дел по ст. 131 УК увеличилось лишь на 11,5% (по всем преступлениям в целом по России этот показатель вырос на 43%). Увеличилась и доля таких дел в общем числе дел, находящихся в производстве, с 8,4% в 1997 г. до 11,7% в 2002 г. (в целом по России удельный вес приостановленных дел вырос за указанный период с 23,8% до 32,0%)1.

Таблица № 2.

Число преступлений, следствие  по которым впервые приостановлено за нерозыском или неустановлением виновных лиц