Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

Пленум Верховного Суда РФ, обобщая судебную практику по делам  о преступлениях, связанных с  наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми  веществами, разъяснил судам, что  для определения вида средства и  вещества (наркотическое, сильнодействующее  или ядовитое), их названий, свойств, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические  средства, требуются специальные  познания, в связи с чем суды должны располагать экспертным заключением  либо заключением специалиста, полученными  в соответствующих экспертных учреждениях, имеющих согласно действующему законодательству, право на производство подобных экспертиз[2].

В ст. 228 УК РФ установлена  ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку  без цели сбыта наркотических  средств или психотропных веществ  в крупном размере.

Крупный размер определяется несколькими критериями — количеством, весом (объемом) данных веществ и  их свойствами, степенью воздействия  на организм человека. Крупный и  особо крупный размер наркотических  средств и психотропных веществ  утверждается постановлением Правительства  РФ.

В настоящее время действуют  размеры, утвержденные постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76. Наркотические средства и психотропные вещества нередко находятся в  смесях с другими наркотическими либо нейтральными или фармакологически активными средствами. Решение вопроса об отнесении смесей к крупным или особо крупным размерам в этом случае вызывает на практике значительные сложности. В вышеуказанном постановлении Пленума Верховного Суда РФ подчеркивается, что этот вопрос судами должен решаться следующим образом:

1) если в состав смеси  входит одно наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в Список I, а также кокаин или кокаина гидрохлорид, то крупный и особо крупный размер определяются из веса всей смеси, при условии, что данная смесь предназначена для немедицинского потребления;

2) если в состав смеси  входит несколько наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Список I, a также кокаин или кокаина гидрохлорид, то крупный и особо крупный размер предмета определяется весом всей смеси по признакам того наркотического средства или психотропного вещества, для которого установлены наименьшие показатели крупного или особо крупного размера в постановлении Правительства РФ;

3) если в состав смеси  входит одно наркотическое средство или психотропное вещество, входящее в Список II (за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) или в Список III в смеси с нейтральным веществом (наполнителем), крупный и особо крупный размер определяются с учетом веса только наркотического средства или психотропного вещества, без учета веса наполнителя;

4) если лицо совершает  действия, входящие в объективную  сторону состава преступления, предусмотренного  ч. 1 ст. 228 УК РФ, одновременно с  несколькими видами наркотических  средств или психотропных веществ,  то крупный размер определяется  относительно каждого вещества  по отдельности без их сложения. Если же вес каждого вещества  по отдельности не достигает  крупного размера, возможно наступление  только административной ответственности.

Объективная сторона рассматриваемого преступления может выражаться в  альтернативно указанных действиях, совершаемых незаконно:

а) приобретении;

б) хранении;

в) перевозке;

г) изготовлении;

д) переработке наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов.

Незаконным приобретением[3] без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.

Не образует объективную  сторону рассматриваемого преступления лишь два способа приобретения наркотических  средств или психотропных веществ  — их хищение любым способом или  вымогательство, поскольку указанные  способы приобретения квалифицируются  по ст. 229 УК РФ.

Под незаконным хранением[4] без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги. Также не имеет значения место хранения наркотиков — при себе, в помещении, в тайниках или в других местах.

Чаще всего приобретение предшествует хранению, однако в некоторых  случаях данные деяния могут совершаться  разными лицами, поскольку диспозиция данной статьи является альтернативной, совершение любого из этих действий образует состав преступления.

Под незаконной перевозкой[5] следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 21 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах».

Не подпадает под признаки незаконной перевозки хранение лицом  во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления.

В соответствии с вышеназванным  постановлением Пленума Верховного Суда РФ вопрос о наличии в действиях  лица состава незаконной перевозки  и об отграничении указанного состава  преступления от незаконного хранения наркотического средства или психотропного  вещества во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, цели использования транспортного  средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических  средств или психотропных веществ  и всех других обстоятельств дела. Следует признать, что действующая  редакция ст. 228 УК РФ не делает проблему отграничения незаконной перевозки  от незаконного хранения настолько  принципиальной, как это было ранее  при старой редакции данной статьи.

Указанные выше действия могут  совершаться как фактическим  владельцем наркотических средств  или психотропных веществ, так и  иными лицами, "курьерами". В  последнем случае квалификация действий виновного будет зависеть от того, знало ли лицо, выполняющее курьерские функции, о сущности поручения или  нет. При осведомленности "курьера" о характере поручения отправитель  должен нести ответственность как  организатор такой перевозки, в  случае же отправки данных средств  или веществ с помощью лица, которому не известен характер перемещаемого  груза, его действия следует рассматривать  как исполнение незаконной пересылки  наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.1 УК).

Под незаконным изготовлением[6] наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение российского законодательства умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включенных в вышеназванный Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

При этом по смыслу действующей  редакции ст. 228 УК РФ изготовление не охватывает собой производство наркотических  средств или психотропных веществ, ответственность за которое устанавливается  ст. 228' УК РФ.

Незаконной переработкой[7] наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов признаются совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо на повышение в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества. К переработке указанных средств и веществ Закон "О наркотических средствах и психотропных веществах" относит также действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены вещества, не являющиеся наркотическими средствами или психотропными веществами.

При этом следует иметь  в виду, что не признаются изготовлением  или переработкой такие действия, как измельчение, высушивание, растирание наркотикосодержащих растений, растворение  наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой, без  дополнительной обработки путем  выпаривания, рафинирования, возгонки и другими подобными действиями, в результате которых не меняется химическая структура вещества.

Для правильного решения  вопроса о признании действий незаконным изготовлением или переработкой наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов суды в необходимых случаях должны иметь заключение эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.

Приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических  средств или психотропных веществ  без цели сбыта влекут уголовную  ответственность только в случае их незаконности. В медицине выделяют медицинское и немедицинское  потребление наркотиков. Медицинское  потребление наркотиков возможно при  назначении врачами наркотических  средств или психотропных веществ  в качестве обезболивающих средств  во время операции и в послеоперационный  период при некоторых заболеваниях, а также в качестве сильных  снотворных, нейролептиков, антидепрессантов. Приобретение, хранение и перевозка  наркотических средств или психотропных веществ либо их аналогов даже в  крупных размерах по назначению врача  не образуют состава данного преступления.

Законными также могут  быть действия по приобретению, хранению, перевозке, изготовлению и переработке  наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в целях  их использования в ветеринарии, в научных и учебных целях, в экспертной и оперативно-розыскной  деятельности. Законность либо незаконность данных действий определяется на основании  положений Закона о наркотических  средствах и психотропных веществах, Положения о порядке лицензирования деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических и психотропных веществ, ряда других подзаконных нормативных  актов.

Преступление признается оконченным с момента совершения хотя бы одного из указанных в данной статье действий.

§2. Субъективные признаки (субъективная сторона и субъект) 

Субъективная сторона  характеризуется прямым умыслом  и отсутствием цели сбыта наркотических  средств или психотропных веществ. Об отсутствии таковой свидетельствуют  количество и объем приобретенных  и хранимых предметов, а также  факт употребления данных веществ самим  лицом. Таким образом, лицо осознает, что незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает либо перерабатывает наркотические средства или психотропные вещества без цели их сбыта, для собственного потребления и желает совершить  эти действия.

Субъектом данного преступления являются вменяемые физические лица, достигшие 16-летнего возраста.

§ 3. Квалифицирующие признаки и  примечания 

Часть 2 ст. 228 УК РФ устанавливает  уголовную ответственность за приобретение, хранение, перевозку, изготовление или  переработку без цели сбыта наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов в особо крупном размере.

Согласно примечанию к  ст. 228 УК РФ особо крупные размеры  утверждаются постановлением Правительства  РФ. Ныне они предусмотрены вышеуказанным  постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76.

В примечании 1 к ст. 228 УК[8] предусматривается специальный вид освобождения от уголовной ответственности. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное рассматриваемой статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных веществ при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Условия применения данного  вида деятельного раскаяния следующие:

1) деятельное раскаяние  возможно только на стадии  оконченного преступления, когда  в поведении виновного имеются  все признаки преступления и  все признаки состава преступления. Таким образом, примечание к  ст. 228 УК РФ может применяться  лишь в том случае, если будет  установлено, что поведение субъекта  образует состав преступления, предусмотренного  данной нормой. Если отсутствует  хотя бы один объективный или  субъективный признак, лицо не  подлежит уголовной ответственности,  а не освобождается от нее;

2) лицо совершило преступление, предусмотренное ст. 228 УК РФ, т.  е. действия, связанные с незаконным  оборотом наркотических средств,  психотропных веществе или их  аналогов без цели сбыта. Совершение  преступлений, связанных с незаконным  оборотом наркотиков, предусмотренных  ст. 228', 2282, 229 и другими статьями  Уголовного кодекса РФ, не дает  возможности освобождения лица  от уголовной ответственности  в связи с его деятельным  раскаянием;

3) законодатель не делает  оговорки «лицо, впервые совершившее  преступление», из чего можно  сделать вывод, что неоднократное  совершение преступления, предусмотренного  ст. 228 УК РФ, и даже наличие  судимости по данной статье, не  препятствует применению данного  вида деятельного раскаяния.